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68 CAPITOLO SECONDO di mettere ordine nel quadro normativo, l’Aeeg ha proposto di indivi- duare una categoria di Sistemi Semplici di Produzione e Consumo (SSPC). In questa categoria andrebbero collocati i SAAE, i SEU, i SESEU, i Sistemi di Multi-Produzione (SMP) (presenza esclusiva di impianti di produzione nella titolarità di unica persona fisica o giuridica), nonché i Sistemi Multi-Consumo (SMC) (presenza esclusiva di più unità di consumo nella titolarità di un’unica persona giuridica o gruppo societario) (DCO 33/11, p. 12-17). Questa classificazione non è più utilizzabile in seguito alla decisione del Tar Lazio. I giudici amministrativi ritengono illegittimi i SAAE perché non contribuirebbero all’attuazione dell’obiettivo che sta all’origine della delega legislativa, e cioè il miglioramento della qualità del servizio elettrico. Estendendo l’area delle “non reti”, i SAAE inciderebbero sull’area di servizio pubblico riservata ai concessionari. La sentenza esclude che i SAAE possano considerarsi una semplice variante dei SEU. In seguito a tale decisione, devono considerarsi vietati anche gli altri due sistemi individuati dall’Aeeg, e cioè i SMP e i SMC. Al momento in cui si scrive non si conosce l’esito dell’eventuale impugnazione della sentenza dinanzi al Consiglio di Stato. Qualora l’orientamento in esame sia confermato, diventerà ancora più urgente un chiarimento legislativo e un intervento del regolatore. Sull’illegittimità dei SAAE non è il caso di soffermarsi troppo. Si trattava effettivamente di un’estensione dei SEU che, oltre a non trovare alcuna copertura legislativa, avrebbe rischiato di complicare eccessivamente la gestione dei rapporti fra reti pubbliche e private. Di fronte alle preoccupazioni di insostenibilità del sistema manifestate dall’Aeeg (v. par. 2.7), estendere il regime tariffario dei SEU ai SAAE appare una scelta difficile da difendere. Molto più preoccupante, invece, è l’interpretazione dei giudici amministrativi in merito all’ammissibilità delle reti private. Affermare che reti private diverse dalle RIU non possono essere autorizzate è in
LA NORMATIVA ITALIANA contrasto con quanto previsto dall’art. 30.27 l. 99/09. Alla stessa norma fa riferimento anche l’art. 38.5 d.lgs. 93/11, che colloca RIU e RPr nella categoria comunitaria dei sistemi di distribuzione chiusi. Il d.m. impugnato si limita quindi a prendere atto del riconoscimento legislativo di reti private che non sono RIU (né SEU). Nella sentenza in esame, i giudici amministrativi fanno riferimento al d.lgs. 93/11, ma solo per escludere che fornisca definizioni in grado di offrire copertura legislativa a ipotesi di reti individuate nel d.m. impugnato. Questa posizione sottovaluta il significato del richiamo alla normativa europea. È sicuramente vero che il riferimento ai SDC inserito nella legislazione italiana è incompleto. Ma sembra difficile sostenere che non abbia alcun significato. Se il legislatore avesse voluto escludere ogni rilevanza alla nozione di SDC nel diritto italiano, avrebbe potuto evitare ogni riferimento nelle norme di attuazione del Terzo Pacchetto Energia senza incorrere in infrazioni del diritto comunitario. La scelta di utilizzare tale nozione deve, quindi, essere giustificata. Viceversa, l’interpretazione del Tar Lazio porta a ritenere come non scritta tale norma. Un’interpretazione plausibile è che il legislatore abbia voluto da un lato confermare la volontà di aprire alle reti private, già espressa con la l. 99/09, dall’altro lato allineare la loro regolazione all’approccio adottato nella legislazione europea. Quanto poi al divieto di connettere terzi alle reti private, sostenuto da Enel e condiviso dal Tar Lazio, sembra difficile giustificarlo solo con riferimento al perimetro della concessione. Si è già ricordato che l’art. 9 l. 287/90 autorizza la produzione per uso proprio anche nel caso di attività riservate. Inoltre, la connessione ad una rete privata equivale ad accesso al mercato libero. Ritenerla vietata sarebbe in contrasto con l’impianto generale del diritto europeo dell’energia, diretto a favorire l’apertura alla concorrenza. Almeno per il momento, questo orientamento rende incerto il futuro delle RPr e scoraggia gli investimenti. Le argomentazioni utiliz- 69
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