FOGLI DI LAVORO per il Diritto internazionale 3 ... - Giurisprudenza

142
FOGLI DI LAVORO per il Diritto internazionale 3/2008
perano e trascendono e sorreggono. Non una delle norme dettate
dal più sapiente legislatore potrebbe reggersi se per un’ipotesi
dannata, quegli elementi venissero di colpo a mancare.
Anche qui accade, come accade più di una volta in altri
casi nell' ambito dell' ordinamento statuale, che il puro diritto,
inteso esclusivamente quale insieme di norme scritte o consuetudinarie,
s’ incontra e compenetra con altri elementi e motivi di
carattere superiore tutt’ altro che estranei alla sua natura e al suo
regolare funzionamento. La separazione fra diritto e politica potrà
ben essere un utile canone d’indagine nel mondo delta giurisprudenza;
ma più che come separazione essa verrà fondatamente
postulata come distinzione ormai incontestabile.
Anche per ciò che concerne i rapporti fra Stato e Stato
la dottrina moderna ha fatto passi davvero rilevanti, inspirandosi
da lunghi anni, a tal canone. Ma sembra che sia andata oltre il
segno. I1 giurista non può in questo campo. più di quanto lo
possa nell’ ambito del diritto interno, chiudere gli occhi alla luce
di fatti e di circostanze che lumeggiano e prospettano nella
loro nuda realtà lo stesso porsi ed attuarsi delle norme giuridiche.
Egli non potrà appagarsi della sistemazione esteriore e
formale di un dato ordinamento evitando di penetrare quello
spirito e di coglierne quegli aspetti e quelle movenze che caratterizzano
il funzionare di uno o dell’ altro istituto. L' esclusiva
conoscenza formale potrà indurre ad errori inevitabili. Potrà
mostrare vivo ciò che è morto o moribondo, e potrà celare ciò
che è vivo e rampolla ai piedi del vecchio tronco.
Tutta la dottrina moderna è insidiata da questo errore
iniziale: l'eccessiva preoccupazione di eliminare ciò che presso
al giuridico è colto e ripudiato come e perchè metagiuridico,
anche quando esso nutra e vivifichi la stessa intima vita del diritto;
l'appagamento alle conclusioni di indagini limitate all'aspetto
puramente formale e positivo, come se la forma potesse ,
in un sistema davvero scientifico, scindersi da ciò che è sostanza
come se la positività non richiamasse ad elementi che la
pongono e la fondano. Di guisachè il rigore cui essa si inspira
nei suoi metodi, per chi ben guardi, è in buona parte apparente;
e sforzi immani ch'essa ha compiuto per comporsi a dignità di
sistema, modellandosi sugli schemi e le categorie del diritto
privato, non sembra che debbano segnare, sempre e in ogni caso,
un reale progresso. Essa si è disfatta o ha creduto di disfarsi