FOGLI DI LAVORO per il Diritto internazionale 3 ... - Giurisprudenza

FOGLI DI LAVORO per il Diritto internazionale 3/2008
della Legge sacra, eterno e immutabile, è il risultato di
un’attività squisitamente umana, e perciò contingente e legata
alle circostanze storiche in cui fu condotta. Non tutte le regole
del fiqh sono quindi adatte alle condizioni delle società islamiche
contemporanee, né devono essere considerate vincolanti dai
musulmani di oggi. Questi ultimi devono tornare alle fonti, per
darne un’interpretazione più adatta a rispondere alle condizioni
ed esigenze attuali. Si riapre così quella porta dello sforzo interpretativo
(iğtihād) che, nella ricostruzione tradizionale, era stata
chiusa ai giuristi. E’ controversa la datazione di tale chiusura: è
probabilmente corretto immaginare un processo graduale, e non
omogeneo, per cui i giuristi finiscono per condividere un metodo
fondato sulla lettura delle fonti mediata da griglie interpretative
consolidate e imprescindibili. Qualcosa di simile è avvenuto
in Europa con il corpus iuris, che per secoli ha circolato accompagnato
dalla Magna glossa: solo con gli umanisti si torna a rileggerlo
direttamente, senza l’intermediazione della dottrina giuridica
precedente.
La codificazione e le riforme in materia di diritto di famiglia
che sono intervenute nel corso del XX sec. vengono dunque
giustificate attraverso il ricorso al metodo eclettico e
l’esercizio del neo-iğtihād: metodo eclettico e neo-iğtihād sono
ricompresi all’interno di un unico orizzonte, quello della scienza
giuridica islamica. Essi attivano risorse per il rinnovamento attingendole
dal patrimonio sapienzale tradizionale. Al contrario,
per quello che riguarda le riforme dell’inizio del XXI sec., le argomentazioni
sviluppate a sostegno dell’intervento del legislatore
non restano autoreferenziali, racchiuse entro i confini della
šarī c a. Non si limitano a ricercare nell’oceano delle interpretazioni,
l’opinione più opportuna e adatta, né a ritornare
all’interpretazione diretta e rinnovata delle fonti sacre, ma richiamano
l’esigenza di tenere nel dovuto conto dati esterni, e
non solo dei dati storici o sociali che giustificano il ricorso al
neo-iğtihād, ma a dati di natura propriamente giuridica: gli impegni
internazionali assunti dai paesi in materia di diritti umani
e il dettato costituzionale. Emerge l’esigenza di armonizzare e
coordinare il diritto di famiglia con il resto dell’ordinamento
giuridico, di rompere l’isolamento in cui si trova. E’ assai significativo
il brano del preambolo premesso al codice della famiglia
marocchino in cui, con riferimento alle direttive date dal Re
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