FOGLI DI LAVORO per il Diritto internazionale 3 ... - Giurisprudenza

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FOGLI DI LAVORO per il Diritto internazionale 3/2008
rilevanza sociale e politica, Caristia descrive nel suo breve
scritto “Il diritto internazionale e la sua crisi”, la road map di
una revisione critica delle prime acquisizioni della ancor giovane
ricostruzione giuspositivistica del diritto internazionale.
Rappresenta dunque, anche se per mano di un personaggio appartato
e “scomodo” , una utile segnalazione del clima che viveva
in Italia e in Europa la nascente scuola di diritto internazionale.
2. Obiettivo della polemica di Caristia è con tutta evidenza
il vasto movimento di ripensamento positivistico della
scienza del diritto internazionale. Nell’ottocento, infatti, conformemente
all’indirizzo che si afferma prevalente in seguito
alle prime grandi codificazioni, anche il diritto internazionale
viene ripensato su premesse positivistiche, fondando la sua vincolatività
sulla volontà comune degli Stati. Così come il diritto
all’interno dei singoli Stati veniva pensato come fondato sulla
volontà positiva dello Stato che lo poneva, così il diritto internazionale
riposava sulla volontà comune degli Stati che lo ponevano
e lo rispettavano, spesso spontaneamente.
3. La parte più interessante dello scritto del Caristia è
senza dubbio quella dedicata alla critica della teoria giuspositivistica
delle fonti del diritto internazionale. Nega infatti il Caristia
che l’approccio giuspositivistico abbia prodotto una vera e
propria teoria delle fonti, pur riconoscendo il merito di Triepel
nel porre criteri di distinzione tra norme interne e norme internazionali.
Non ha dato grande contributo la distinzione tra trattati
leggi e trattati contratti, della quale, secondo il nostro, è fallace
lo stesso presupposto ossia che possano darsi trattati caratterizzati
da un idem sentire e non dalla volontà di comporre pretese
contrapposte.
Né può sostenersi che tutto il diritto internazionale si
basi sulla volontà degli Stati. Caristia sostiene, infatti, che accanto
al diritto positivo, posto cioè dalla volontà degli Stati esiste
una struttura genetica, anche logicamente precedente, una
sorta di affectio societatis che fa sì che gli Stati coesistano in
una comunità e pongano regole di convivenza in quella.