bullettino dell' istituto di diritto romano - World eBook Library

76 BULLETTINO DELL'ISTITUTO DI DIRITTO ROMANO
come in genere per la qualità di giurato del nuovo arbitro, che
la sua origine è intimamente connessa con quella della sepa-
razione tra ius e iudicium nella procedura civile. Le ragioni
affatto pratiche che sogliono addursi per questa separazione,
p. e. l'aumentarsi col tempo delle liti, e il non potere il su-
premo rappresentante dello Stato attendere a tutto il corso del
giudizio e insieme agli altri negozi pubblici, non possono certo
sodisfare. Nel suo ordinamento più antico, quando il suo rappre-
sentante supremo raccoglie nelle proprie mani la somma delle
cose, lo Stato non si spoglia da se facilmente d' un potere
sì importante, qual è il giudiziario. In origine non vi sono
che due giustizie, la pubblica e la privata, la iurisdiciio piena e
indivisa nel re, e Varbitratus. E come questo significa concor-
renza a quella, diminuzione del potere pubblico, così lo Stato non
l'annulla direttamente, non potendo distruggere un'istituzione
che ha radice nella coscienza del popolo e nella consuetudine ;
gliene crea accanto un'altra, su di cui esso esercita la propria au-
torità. Accetta, insomma, il principio fondamentale dell'arbitrato,
consistente nel giudizio affidato ai privati, e lo modera col ser-
bare a sé la vigilanza, la direzione del giudizio stesso mediante
le istruzioni che dà a quelli, la legis actio prima, la formula
più tardi, separando l'azione sua o del magistrato {ius) da quella
del giudice o giurato {iudicium). La norma cardinale di questa
divisione, cioè che il giurato abbia principalmente da esaminare
la questione di fatto e sentenziare, non è altro se non l'appli-
cazione del principio stesso che informa l'arbitrato compro-
missario. Ciò spiega come nelle XII Tavole, e fin nei tempi
di Cicerone, si .
adoperassero
ma
senza distinzione le parole arhiter
e index, e come nella formula àoìVactio indicis arhitrive poshi-
latio esse fossero poste insieme. ^
^ Keller, Rom. Civìiproz. p. 69.