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72 BULLETTIlÔ DELL'ISTITUTO DI DIRITTO ROMANO e del giudice, principalmente dalla circostanza, che talvolta la pecunia compromissa si depositava anche presso lo stesso arbitro. ^ In questo periodo l'arbitrato sta tra la mediazione e la transazione. A questa si avvicina, non solo in quanto i liti- ganti rinuziano di ricorrere allo Stato per la soluzione della loro controversia; ma anche in quanto il compromesso per sé già contiene la possibilità che il diritto di uno di essi sia in parte non riconosciuto; anzi è proprio del nostro istituto, che la sentenza non sia assoluta come quella del giudice pubblico, il quale applica lo stretto diritto. ^ Alla mediazione poi continua ad essere connessa, perchè, mancando l'azione coattiva del pretore contro l'arbitro negligente, e perciò ogni azione legale delle parti, egli, al pari del mediatore, non ha nessun rapporto giu- ridico verso di esse; può quindi, senz'altro, rinunziare al suo mandato, dopo l'editto pre- La coaziouo pretoria, o altrimenti l'ingerenza dello Stato tono. nel procedimento arbitrale, segna una nuova fase dell'istituto. Che essa non abbia avuto luogo in ogni tempo, massime quando l'editto pretorio era al principio del suo sviluppo, non può mettersi in dubbio. ^ Il suo scopo è chiaro e determinato : essa 1 Cic. ad Q. fr. 2, 15 fin. Dig. 4, 8, 11, 2. Paul. seni. 5, 32, 2. ^ È singolare come il Maybr {Vereinh. schiedsr. Rechtsstreitsentsch. p. 7 segg.), pur rilevando questa analogia e provandola con qualche caso spe- ciale, veda una differenza tra l'arbitrato e la transazione in ciò, che in questa ciascuna delle parti rinunzi a qualche cosa del suo diritto reale o preteso, laddove in quello amendue vogliono il riconoscimento intero di esso. Il fatto stesso di adire un terzo e non il magistrato, è una prova del contrario. 3 II Matthiass {ÈnhvicM. des ròm. Schiedsg. p. 29) dubita perfino, che la coazione pretoria abbia esistito al tempo di Cicerone. Secondo lui, nella orazione prò Roselo (e. 4) non e certo che si tratti di un vero compromesso ; ciò che è contrastato, fra gli altri, dal Baron {Zeitschr. der Sa* vigny-Stift. I [1880] p. 116 segg.)
l'arbitrato pubblico presso I ROMANI 73 è una guareatigia delle parti verso l'arbitro, come la poena coiHjjrouììs.'î è una guarentigia dell'uno verso le altre. L'arbitro che per negligenza vien meno all'obbligo contratto, può essere dal pretore costretto a compierlo ; egli viene sottoposto all' im- perio di lui, e può essere assoggettato persino alle misure coer- citive della multa e della j;/(/?«om c«/^/o^ ove non ottemperi agli ordini di lui. ^ La coazione è diretta precipuamente al sententiam (licere^ e a tale, per cui la controversia sia definitivamente riso- luta. - Ma essa può anche avere una funzione negativa : il pretore può impedire che il giudizio arbitrale sia continuato. Due condizioni sono però indispensabili, oltre naturalmente quelle che riguardano la validità stessa del compromesso. L' una, che in questo sia contenuta la pena convenzionale ; l'altra, che le parti domandino al magistrato il suo intervento : persino nella forma negativa della coazione, questa richiesta è necessaria, e ra- ramente quegli interviene d' ufficio. ^ Ora, questa ingerenza del magistrato doveva necessariamente avere per effetto che il ca- rattere sostanziale dell'arbitrato si mutasse. Non potendo la coazione pretoria essere sempre concessa, dovendo anzi essere negata, quando mancavano le condizioni richieste per la validità del comiìroìmssum-receptum ed altre che assicuravano il rispetto generale del diritto, è chiaro che mano a mano il pretore non solo esercitava una specie di cognitio sui singoli casi a lui sottoposti; ma col suo editto indirettamente influiva su quel contratto, stabilendo norme relative alla qualità delle persone che potevano stipularlo, dei loro rappresentanti e dell'obbietto ' Dig. 4, 8, 15. 32, 12 cfr. 25, 4, 1, 3. L'arbitro può pero naturalmente addurre legittimi motivi di scusa, p. e., l'età, malattia, officio pubblico, sfiducia delle parti etc. (Dig. 4, 8, 9, 4. 5. 10. 11. i:?, 4. IT), 17. 32, 4. 41, etc). 2 Dig. 4. s. !'., ]. :!•_'. 16. ' Dig. 1, -, :;_'.
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