bullettino dell' istituto di diritto romano - World eBook Library

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54 BULLETTINO dell'istituto DI DIRITTO ROMANO con quelle dell'altro. ^ Là dove questa comunanza appare an- cora, come nell'arbitrato, essa, più che l'effetto di quella ori- ginaria unità, è il portato della identità delle condizioni di fatto, in cui sovente si trovano e Stato e privati; è la mani- festazione di un principio razionale, piuttosto che giuridico- storico. Rarissime del resto sono le istituzioni d'indole pub- blica e insieme privata, le quali mettan capo a quell'età primitiva del diritto romano, come 1' ìwspitium e la dienteìa, che sorgono appunto nella doppia forma, quando il diritto gentilizio si con- fonde col politico. Wq tra esse si scorge l' arbitrato pubblico. Nella storia politica di Roma, infatti, lo Stato appare come arbitro relativamente assai più tardi che non appaia il cittadino in quella del diritto e della procedura civile. Qui l' istituzione rimonta, nella sua forma più semplice, fin dai primordi della vita sociale; e in quella stessa della iìidicis arhitrive posfuìatìo, è almeno tanto antica quanto l'ordinamento giudiziario, che piglia nome dalle legis adiones. Là invece si mostra non prima che Roma sia entrata in relazione con gli Stati indipendenti del mondo ellenico, e che in Italia e fuori si siano già co- stituiti Stati con essa alleati, e comuni e città dipendenti. Ne questo fatto è da imputare a difetto della tradizione. Egli è che l'arbitrato pubblico presuppone uno Stato, il quale sia già molto innanzi nello sviluppo dei suoi rapporti esterni ed in- terni, soprattutto della sua potenza. Esso non può sorgere se non di conserva col diritto internazionale e con la costituzione di un potere amministrativo centrale ; ciò che in Roma non av- venne finche essa rimase nella condizione d' un grande comune, prima latino, poscia italico. Una importazione dell'istituto ci fu allora senza dubbio ; ma non già nella forma di una imita- zione dal diritto privato nel pubblico, bensì dagli usi interna- ' De Ruggiero, Studi sul diritto pùbblico romano etc. p. 39 segg.
l'arbitrato pubblico presso I ROMANI 55 zionali degli Stati, con cui Roma venne in relazione, usi che certamente doverono avere, come esempio, una forza maggiore, che non avesse l'arbitrato privato. La precedenza storica di questo non è dunque un'accidentalità; ma una conseguenza necessaria delle condizioni diverse, in cui si svolsero le due istituzioni affini ; essa non basta per provare che l'arbitrato dello Stato si sia formato su quello dei privati. Che poi per r opposto r arbitrato pubblico, nella sua forma internazionale, abbia potuto servire d'esempio al privato, è una suppo- sizione tanto assurda, ^ quanto sarebbe strano l'affermare, che le relazioni tra Stato e Stato abbiano precedute le giuridiche tra cittadini e cittadini. Un parallelismo v'è certo tra istituzioni giuridiche internazionali e civili, come v'è tra il iure gen- fmm agere e il lege agere. Ma chi volesse indagare le ragioni di questo fenomeno, non sempre riuscirebbe a trovarle in un processo storico di applicazione dall' un campo all'altro. Qui lo storico del diritto bisogna che proceda, per servirci di un paragone, allo stesso modo che fa, quando s'imbatte in forme ' Due volte, p. e., accenna Huschke a un simile legame tra il diritto internazionale e il privato o civile romano. L'una {Das alte rom. Jahr etc. p. 322 ^egg.)^ quando fa un paragone tra la clarigatio dell'uno e il procedimento per sacramentiim dell'altro neWactio personalis, e con- sidera la prima siccome un'applicazione, nei rapporti tra Stati, della seconda. L'altra {Die Multa und das Sacramentum etc. p. 394), ove pone a raf- fronto r arbitrato internazionale col privato della legis actio per iiidicis arhitrive jìostulationem, facendo dipendere questo da quello. Ora, Adolph ScHMiDT ha già rilevato il niun fondamento della prima opinione (Zeitschr. der Sarigni/'Stiftung etc. IX [1888] p. 129 seg.). Quanto alla seconda, innanzi tutto non s' intende come l'arbitrato internazionale si possa dire an- teriore allo Stato. Ma, se anche si volesse ammettere una relazione tra esso e il privato, questa dovrebbe piuttosto ravvisarsi in quello per com- promesso, con /jui senza dubbio ha un' affinità maggiore che non abbia con l'altro per poHiulationem.
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