Le refund guarantees nei finanziamenti navali - Avv. Furio Samela

Le Refund Guarantees nei Finanziamenti Navali
“Crisi economica: soluzioni finanziarie, assicurative e legali per le costruzioni navali"
Genova 13 maggio 2011
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Furio Samela
Partner
Watson, Farley & Williams

Cosa sono le Refund Guarantees?
Le Refund Guarantees (i.e. “garanzie di rimborso”) rappresentano una delle tutele
primarie per l’armatore nella fase di c.d. pre-delivery della nave in costruzione.
Le Refund Guarantees sono emesse da una banca in favore dell’armatore e
nell’interesse del cantiere.
Esse garantiscono il diritto al rimborso degli anticipi e/o delle rate pagate al cantiere
prima della consegna della nave a seguito di fallimento e/o di default del cantiere.
Al pagamento di ciascun SAL corrisponde l’emissione di una Refund Guarantee per
l’importo del relativo SAL.
L’inadempimento del cantiere all’obbligo di rimborsare gli anticipi e/o le rate pagate ai
sensi del contratto di costruzione costituisce ipotesi di escussione di una o di tutte le
Refund Guarantees emesse.
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Come vengono emesse le Refund Guarantees e come si qualificano?
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Le Refund Guarantees sono emesse in forma scritta e spesso tramite
messaggio swift inviato dalla banca emittente alla banca finanziatrice
dell’armatore.
È fondamentale verificare la correttezza dei dati indicati nel testo della Refund
Guarantee (ad es., la data del contratto di costruzione navale, l’importo della
Refund Guarantee, il prezzo contrattuale della nave e la data degli eventuali
addenda al contratto di costruzione navale).
Ai sensi del diritto italiano le Refund Guarantees sono garanzie a prima
richiesta appartenenti al genus delle fideiussioni.

L’importanza delle Refund Guarantees per la banca finanziatrice
La banca finanziatrice effettua le singole erogazioni in favore dell’armatore in corrispondenza dei vari
SAL.
Tra le CPs all’erogazione vi è la consegna del c.d. “pre-delivery security assignment”.
Il pre-delivery security assignment è un contratto sottoscritto tra la banca finanziatrice e l’armatore
mediante il quale l’armatore cede alla banca finanziatrice tutti i diritti ed interessi che lo stesso ha in
relazione al contratto di costruzione ed alle Refund Guarantees (emesse o da emettere ai sensi del
citato contratto).
Qualora si verifichi un “event of default” ai sensi della documentazione finanziaria, la banca
finanziatrice potrà escutere la garanzia costituita dal pre-delivery security assignment ed incassare,
così, gli importi delle Refund Guarantees emesse. In tal modo, la banca finanziatrice sarà in ogni caso
rimborsata degli importi erogati nell’ipotesi di mancata o ritardata consegna della nave in costruzione.
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Aspetti critici delle Refund Guarantees
Le Refund Guarantees sono spesso disciplinate dalla legge inglese.
I seguenti rappresentano alcuni degli aspetti di maggior criticità:
firma nel messaggio swift della Refund Guarantee
comunicazioni e process agent
longstop dates
registrazione SAFE (per RGs emesse da banche cinesi)

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Firma nel messaggio swift della Refund Guarantee
Il testo del messaggio swift contenente la garanzia è generalmente delimitato da un “quote”
all’inizio del messaggio e da un “unquote” al termine dello stesso.
È fondamentale che alla fine del testo della garanzia ma all’interno del messaggio swift (i.e. tra il
“quote” e l’ “unquote”) siano apposte le parole “for and on behalf of”, cui deve seguire il nome
della relativa banca emittente ed una “typed signature”.
È necessario avere una valida firma della Refund Guarantee ai sensi della legge inglese per
evitare problemi in sede di escussione della stessa da parte della banca finanziatrice.

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Comunicazioni e process agent
La Refund Guarantee deve contenere i “notice details” della banca emittente in modo da
consentire l’invio delle richieste di pagamento.
Nell’ipotesi di espressa sottoposizione della Refund Guarantee alla giurisdizione inglese è
importante verificare che la banca emittente abbia nominato un “process agent” in Inghilterra.
Il process agent è il soggetto a cui dovranno essere notificati tutti gli atti relativi ad un eventuale
contenzioso in merito alla Refund Guarantee.
La nomina del process agent evita di dover “rincorrere” la banca emittente fuori dalla
giurisdizione inglese, con un notevole risparmio di tempo e di costi.

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Longstop dates
“Longstop date” o termine finale della Refund Guarantee.
È importante verificare tale termine rispetto al contratto di costruzione.
Necessità di accertare che via sia tempo sufficiente per avanzare un claim anche dopo la data di
consegna della nave.

Registrazione SAFE per Refund Guarantees emesse da banche cinesi
Il termine SAFE è l’acronimo di “Safe Administration for Foreign Exchange”.
È fondamentale che ciascuna Refund Guarantee, così come tutti i relativi pre-delivery security
assignments, vengano debitamente registrati presso il citato organo da parte della banca emittente.
Ottenere tale registrazione è fondamentale.
La mancanza della stessa potrebbe comportare la non approvazione, da parte del SAFE, del
pagamento di qualsiasi importo derivante dall’escussione della Refund Guarantee.
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