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4) Ai sensi dell’art. 101 del codice, nel caso di scioglimento<br />
dell’ente locale ex art. 143 D.Lgs. n. 267/<br />
2000, la commissione straordinaria per la gestione<br />
dell’ente «può ricorrere alla stazione unica appaltante».<br />
Sarebbe invece opportuno sancire un obbligo<br />
(48): spesso in questi casi, soprattutto nei piccoli<br />
e medi centri, la continuità di alcune figure chiave<br />
(segretario comunale, dirigenti, consulenti, professionisti<br />
di fiducia) impone un taglio netto, di guisa<br />
che i commissari prefettizi dovrebbero innanzi tutto<br />
perseguire la discontinuità rispetto all’amministrazione<br />
precedente (49). Il correttivo, invece, non<br />
interviene sul punto, anzi introduce una dubbia<br />
clausola di salvaguardia delle altre ipotesi previste<br />
dalla legge. (50)<br />
5) Una smagliatura, però, èpiù grave della altre in<br />
quanto mette a rischio l’adeguatezza degli effetti interdittivi<br />
della documentazione e l’uniformità di applicazione<br />
in settori diversi.<br />
Il codice antimafia, infatti, non tiene conto dell’art.<br />
71 D.Lgs. 26 marzo 2010, n. 59 (51) che dispone<br />
che i soggetti sottoposti a una misura di prevenzione<br />
(personale o patrimoniale, definitiva o non definitiva)<br />
non possono esercitare l’attività commerciale<br />
di vendita e di somministrazione. Invece, nell’art.<br />
67 del codice - che disciplina le cause di decadenza,<br />
sospensione o divieto (52) che fondano a loro volta<br />
la comunicazione (art. 84, comma 2) o l’informazione<br />
meramente ricognitiva (art. 84, comma 3) interdittive<br />
- il riferimento è unicamente alle misure<br />
di prevenzione personali, fra l’altro solo se divenute<br />
definitive.<br />
Nella relazione governativa la ragione della formulazione<br />
dell’art. 67 è stata individuata nella modifica<br />
ad opera del D.L. 23 maggio 2008, n. 92 (53)<br />
che ha previsto la possibilità di applicazione disgiunta<br />
della misura personale e di quella patrimoniale;<br />
prima, invece, la misura patrimoniale poteva<br />
solo accompagnare o seguire quella personale (54).<br />
Quanto al carattere della definitività della misura<br />
di prevenzione, esso era previsto dall’art. 10 L. n.<br />
575/1965 sulle cause di decadenza, sospensione o<br />
divieto prima del codice.<br />
Ignorare l’art. 71 D.Lgs. n. 59/2010, però, comporta<br />
un arretramento dalle conseguenze dirompenti. Se<br />
da un lato, infatti, sarà possibile ‘‘recuperare’’, ai fini<br />
di una informativa interdittiva, la misura di prevenzione<br />
patrimoniale e/o non definitiva come circostanza<br />
da cui desumere il tentativo di infiltrazione<br />
mafiosa ai sensi dell’art. 84, comma 4 (55), dall’altro<br />
non sarà più possibile nello stesso caso emettere<br />
una comunicazione interdittiva (56). Per esempio,<br />
potrà accadere nei contratti d’appalto di lavori<br />
Opinioni<br />
Appalti e lavori pubblici<br />
pubblici di importo superiore a euro 150.000 (soglia<br />
rilevante ai fini dell’applicazione delle disposizioni<br />
sulla documentazione antimafia, art. 83, comma 3<br />
lett. e), ma inferiore alla soglia di rilevanza comunitaria<br />
di euro 5.000.000 (soglia rilevante ai fini del<br />
Note:<br />
(48) La formulazione oggetto di critica sembra peraltro ‘‘imposta’’<br />
dalla legge delega n. 136/2010 (cfr. art. 2, comma 1, lett.<br />
h).<br />
(49) Per esempio, sulla stazione unica appaltante in Lombardia<br />
v. l’art. 1, comma 3-bis, L.R. 28 dicembre 2007, n. 33. La disposizione<br />
era stata introdotta dall’art. 2 L.R. 28 dicembre 2011, n.<br />
22 e attribuiva, a questi fini, a Lombardia Informatica s.p.a. le<br />
funzioni di SUA. Dopo la modifica ad opera dell’art. 11, comma<br />
1 lett. b), L.R. 16 luglio 2012, n. 12, le funzioni sono state attribuite<br />
all’Agenzia regionale centrale acquisti.<br />
(50) L’art. 8, comma 1 lett. b), D.Lgs. n. 218/2012 sostituisce integralmente<br />
il primo comma dell’art. 101 ma le uniche modifiche<br />
rispetto alla precedente formulazione riguardano l’introduzione<br />
dell’inciso iniziale «salvo che la legge disponga diversamente»<br />
e la sostituzione, opportuna in virtù dell’art. 144 TUEL,<br />
della locuzione «commissario nominato» con quella «commissione<br />
straordinaria per la gestione dell’ente».<br />
(51) Di attuazione della cd. direttiva servizi (direttiva 2006/123/<br />
CE relativa ai servizi nel mercato interno).<br />
(52) La rubrica dell’articolo, «Effetti delle misure di prevenzione»,<br />
è riduttiva e fuorviante: il comma 8, infatti, dispone come<br />
causa ostativa la condanna con sentenza definitiva o, ancorché<br />
non definitiva, confermata in grado di appello, per uno dei delitti<br />
di cui all’art. 51, comma 3-bis, c.p.p.<br />
(53) Recante «Misure urgenti in materia di sicurezza pubblica»,<br />
convertito in L. 24 luglio 2008, n. 125.<br />
(54) Dopo l’innovazione dell’applicazione disgiunta «appare logico<br />
limitare gli effetti in questione alla sola applicazione di misure<br />
di prevenzione personali, le uniche in relazione alle quali è<br />
ancora sempre prevista una valutazione dell’attuale pericolosità<br />
sociale del soggetto proposto; depone a favore di tale interpretazione<br />
la considerazione che le misure patrimoniali possono<br />
oggi (dopo il citato D.L. n. 92/08) essere applicate anche nei<br />
confronti degli eredi di un soggetto che ha accumulato negli anni<br />
un patrimonio illecito: in questo caso la valutazione di pericolosità<br />
sociale degli eredi è esclusa in radice, riferendosi la misura<br />
ad un patrimonio accumulato da altri, mentre ove sussista<br />
pericolosità sociale anche degli eredi, ricorrendone gli ulteriori<br />
presupposti sarà possibile applicare nei loro confronti anche la<br />
misura di prevenzione personale con i conseguenti effetti previsti<br />
ora dall’art. 67». Tuttavia, da un punto di vista prettamente<br />
amministrativistico, cosa accade, per esempio, nel caso di una<br />
licenza o autorizzazione volturata agli eredi nei cui confronti è<br />
disposta la sola misura di prevenzione patrimoniale? È possibile<br />
considerare decaduta la licenza o l’autorizzazione in quanto<br />
‘‘rientrante nel patrimonio’’ oggetto della misura di prevenzione?<br />
La soluzione preferibile è che, in tutti i casi in cui sia possibile<br />
ratione materiae, il riferimento normativo sia il D.Lgs. n.<br />
59/2010.<br />
(55) Nel quale il riferimento è alla «proposta» o al «provvedimento<br />
di applicazione di taluna delle misure di prevenzione».<br />
(56) Il codice ha lasciato sostanzialmente inalterato il precedente<br />
sistema delle soglie di valore ai fini del rilascio della comunicazione<br />
o della informazione; è bene ricordare che vi sono casi<br />
in cui è possibile prescindere dal valore economico e l’unico documento<br />
antimafia è rappresentato dalla comunicazione (come<br />
nel caso, per esempio, di iscrizioni o provvedimenti a contenuto<br />
autorizzatorio, concessorio, o abilitativo per lo svolgimento di attività<br />
imprenditoriali; art. 67, lett. f).<br />
Urbanistica e appalti 3/2013 263