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Opinioni<br />
Appalti e lavori pubblici<br />
che questa norma è stata già oggetto di diverse interpretazioni<br />
nel caso di impugnazione di un atto<br />
rientrante nella competenza territoriale del TAR<br />
periferico e di un atto sopravvenuto nel corso del<br />
giudizio sul primo, rientrante nella competenza funzionale<br />
del TAR del Lazio (40). L’Adunanza Plenaria<br />
25 giugno 2012, n. 23 ha negato «che in una simile<br />
situazione possa operare sull’impugnativa del<br />
secondo atto la vis attractiva del TAR periferico»<br />
(41).<br />
2) Nell’art. 89, sulla autocertificazione circa l’assenza<br />
delle cause ostative di cui all’art. 67, il riferimento<br />
è ai casi tassativi di silenzio assenso di cui alla tabella<br />
C del D.P.R. 26 aprile 1992, n. 300. Tuttavia,<br />
il regolamento è stato superato nel 2005 dalla riforma<br />
dell’art. 20 L. n. 241/1990 (42) il cui testo originario<br />
prevedeva l’adozione di un regolamento di<br />
delegificazione, ai sensi dell’art. 17, comma 2, L. 23<br />
agosto 1988 n. 400, per l’individuazione dei casi di<br />
silenzio assenso. Oggi, invece, la norma di delegificazione<br />
(43) è stata abrogata e il silenzio assenso<br />
non è limitato a pochi casi: nella logica della riforma<br />
è divenuto istituto generale che regola tutti i<br />
casi, salvo eccezioni, in cui non è stato emanato un<br />
provvedimento espresso nei termini previsti per la<br />
conclusione del procedimento.<br />
L’art. 89 segna dunque un’applicazione molto ampia<br />
dell’autocertificazione in quanto associata a tutti<br />
i casi di SCIA e silenzio assenso, applicazione<br />
che potrebbe essere ancora più ampia ove il riferimento<br />
al silenzio assenso fosse corretto alla luce<br />
della riforma dell’art. 20 L. n. 241/1990. I riflessi<br />
sul piano dei controlli e sulla lotta alla criminalità<br />
sono rilevanti.<br />
Nel campo degli appalti pubblici, in capo alla stazione<br />
appaltante grava un obbligo di verifica del<br />
possesso dei requisiti soggettivi prima dell’aggiudicazione<br />
definitiva ed è comunque necessaria, nei<br />
casi di sopra soglia, l’acquisizione della documentazione<br />
antimafia prima della stipulazione del contratto<br />
(44). Nel caso delle autorizzazioni amministrative,<br />
invece, la verifica delle autodichiarazioni non è<br />
garantita sistematicamente: è solo un ‘‘rischio di<br />
controllo’’ per l’impresa collusa. E qualsiasi tipo di<br />
rischio per un’impresa mafiosa è semplicemente un<br />
costo che può essere previsto e gestito.<br />
Invece, occorrono controlli sistematici e immediati<br />
perché sullo sfondo il valore effettivamente in gioco<br />
è la legalità, rispetto al quale ogni altro interesse<br />
è secondario e senza il quale non vi può nemmeno<br />
essere sviluppo economico e sociale (45).<br />
3) Con riferimento alla banca dati nazionale, sono<br />
in ritardo i regolamenti di attuazione e esecuzione<br />
previsti dall’art. 99 del codice (46), atti che peraltro<br />
condizionavano l’entrata in vigore delle disposizioni<br />
relative (in particolare) alla documentazione<br />
antimafia (art. 119). Probabilmente per questa ragione<br />
il decreto correttivo ha modificato l’art. 119<br />
che ora subordina l’entrata in vigore di queste disposizioni<br />
decorsi due mesi dalla sua data di pubblicazione<br />
in G.U. (13 dicembre 2012) (47).<br />
Note:<br />
(40) Si tratta, dunque, di una fattispecie diversa da quella decisa<br />
dall’Adunanza Plenaria, ord., 16 novembre 2011, n. 20 (in Foro<br />
It., III, 8) secondo cui «quando in un unico ricorso siano proposte<br />
più domande, una delle quali di competenza del TAR Lazio,<br />
e le altre di competenza di un TAR periferico, deve essere salvaguardata<br />
l’unità del giudizio e la competenza spetta al TAR Lazio».<br />
(41) Ritiene la Plenaria che «a ciò osta la stessa natura della<br />
competenza funzionale che, per avere carattere di specialità e<br />
per essere quindi espressione di esigenze affatto peculiari, necessariamente<br />
prevale o comunque non può essere assorbita<br />
da quella delineata in via generale dall’art. 13 c.p.a. in riferimento<br />
alla mera sede dell’Autorità emanante o alla sfera territoriale<br />
degli effetti degli atti». In generale, sulla competenza funzionale<br />
del TAR Lazio cfr. Corte cost., 26 giugno 2007, n. 237, in Giorn.<br />
Dir. Amm., 2007, 1051 con nota di M. Gnes, La competenza<br />
giurisdizionale sui provvedimenti adottati durante lo stato di<br />
emergenza.<br />
(42) Art. 3, comma 6-ter, D.L. 14 marzo 2005, n. 35, convertito<br />
dalla L. 14 maggio 2005, n. 80.<br />
l’art. 20, comma 1, L. n. 241/1990 nella formulazione originaria.<br />
(43) Id est<br />
(44) Si veda già prima del codice contratti la determinazione<br />
AVCP n. 1/2005. Sul punto cfr. anche G. Chiné, Le cause di<br />
esclusione dalle gare: condanne penali e informative interdittive,<br />
in www.igitalia.it/doc/100.pdf, 2.<br />
(45) Si tratta del riflesso di un fenomeno più ampio. In questi anni<br />
l’amministrazione su certificati ha fatto posto ad una amministrazione<br />
su autocertificazione o dichiarazione sostitutiva. La<br />
prassi del controllo su campione, sancito anche nell’art. 71<br />
D.P.R. 28 dicembre 2000, n. 445 sulla documentazione amministrativa<br />
e da molti regolamenti comunali, si è rilevata controproducente<br />
anche rispetto a quegli effetti di semplificazione procedimentale<br />
generati dall’autocertificazione e dalla dichiarazione<br />
sostitutiva di atto notorio. Basti pensare al contenzioso in tema<br />
di DIA edilizia per rendersi conto che spesso la semplificazione<br />
procedimentale si è tradotta in una crescita esponenziale dei ricorsi,<br />
‘‘spostando’’ così il profilo del controllo dal procedimento<br />
al processo. In definitiva, questo modello di amministrazione,<br />
anche per come applicato nella prassi quotidiana per carenza di<br />
strumenti e risorse, rischia di indebolire la lotta contro la criminalità<br />
organizzata.<br />
(46) Fino all’attivazione della banca dati, «le prefetture utilizzano<br />
il collegamento informatico al Centro elaborazione dati di cui all’art.<br />
8 della legge 18 aprile 1981, n. 121, al fine di verificare la<br />
sussistenza di una delle cause di decadenza, di sospensione o<br />
di divieto di cui all’art. 67 o di un tentativo di infiltrazione mafiosa<br />
di cui all’art. 84, comma 4, e all’art. 91, comma 6, nonché i<br />
collegamenti informatici o telematici, attivati in attuazione del<br />
D.P.R. 3 giugno 1998, n. 252. In ogni caso, si osservano per il rilascio<br />
della documentazione antimafia i termini di cui agli artt.<br />
88 e 92» (art. 99, comma 2-bis).<br />
(47) Il riferimento è al primo decreto legislativo contenente le disposizioni<br />
integrative e correttive adottate ai sensi degli artt. 1,<br />
comma 5, e 2, comma 4, della legge delega; si tratta, dunque,<br />
dello stesso D.Lgs. n. 218/2012.<br />
262 Urbanistica e appalti 3/2013