Prescrizione e Decadenza nel Diritto del Lavoro - Fondazione Prof ...

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carattere perfetto, il relativo termine di prescrizione inizia a decorrere dalla data di pubblicazione della sentenza 369 . Comunque sia, a prescindere dalla specifica individuazione del dies a quo, in considerazione del carattere di stabilità reale di cui godono i rapporti di lavoro alle dipendenze della pubblica amministrazione, la prescrizione decorre già in costanza di rapporto, non operando il principio di differimento del decorso prescrizionale sancito per mezzo della sentenza della Corte di Cassazione con la sentenza n.63 del 1966. Anche per i crediti dei pubblici dipendenti vale poi il principio per cui la prescrizione non può essere eccepita, per la prima volta, in appello dalla pubblica amministrazione; il Consiglio di Stato si è infatti di recente espresso in tal senso 370 , sostenendo che a nulla rilevi l'impossibilità di incorrere in preclusioni per la parte che persegue un interesse pubblico (la pubblica amministrazione), stante il carattere di norma generale da attribuirsi dell'art.2938 c.c., operante non solo per i crediti dei lavoratori privati ma altresì per quelli pubblici, evitando un’altrimenti ingiustificata disparità di trattamento. Questo orientamento ha poi trovato seguito nella decisione della sesta sezione del Consiglio di Stato in data 24 gennaio 2005, n.105 371 , con la quale si è ribadito che pur essendo impedito alla pubblica amministrazione di rinunciare alla prescrizione, ciò però non la esonera dl'onere della pubblica amministrazione di eccepire la prescrizione, secondo i modi e i tempi previsti dalle norme processual-civilistiche, nonostante le sia impedito di rinunciare alla prescrizione stessa. Tale irrinunciabilità trova il suo fondamento nella previsione normativa di cui all'art.3 del r.d.l. 19 gennaio 1939, n.295, con il quale viene sancito il diritto-dovere della pubblica amministrazione di non pagare i debiti di lavoro prescritti, ed anzi, di procedere al loro recupero, ove invece siano stati pagati, se del caso compensandoli con ulteriori crediti degli stessi dipendenti qualora non sia possibile il ricorso ad altri mezzi di rimborso immediato: da ciò quindi innanzitutto l'indisponibilità del diritto della pubblica amministrazione al recupero dei debiti di lavoro prescritti e conseguentemente, la sua irrinunciabilità sia in forma espressa che implicita, cioè attraverso la mancata tempestiva opposizione in sede processuale della prescrizione del credito del dipendente. Indisponibilità ed irrinunciabilità, cui dunque, secondo la dottrina, non potrebbe che collegarsi esclusivamente una rilevabilità officiosa della prescrizione, non anche un onere 369 Per un'analisi dei diversi dies a quo : G.Pera – M.Grandi, Della prescrizione, in Commentario breve alle leggi sul lavoro, Padova, 2009,p.651. 370 In tal senso Cons.St.29 dicembre 2004, n.14, in Ragiusan, 2005, p.380. 371 Cons. Stato, 24 gennaio 2005, n.105, in Foro amm-Cons.Stato, 2005, p.166. 124
in tal senso per la pubblica amministrazione. La dottrina è allora intervenuta condividendo le conclusioni della succitata giurisprudenza del Consiglio di Stato in merito all'onere di eccepimento della prescrizione a carico della pubblica amministrazione, ma criticando aspramente il fondamento di quella ricostruzione giurisprudenziale, auspicando la dichiarazione di illegittimità costituzionale dell'art.3 del r.d.l. n. 295 del 1935 372 . La suindicata disposizione, derogando alle regole generali dettate dal codice civile in materia di prescrizione, sottrae alle stesse solo la pubblica amministrazione prevedendo che il debito prescritto possa formare oggetto di ripetizione solo nel caso in cui il datore non sia un privato, e ciò, in considerazione anche della privatizzazione del pubblico impiego configura un'ingiustificata disparità di trattamento rispetto ai lavoratori privati, un privilegiato cambiamento delle regole nella gestione di un contratto di lavoro, quello alle dipendenze della pubblica amministrazione che si è invece voluto assoggettare alla gestione propria dei contratti fra privati. 372 Cfr. E.M.Barbieri, Sulla prescrizione del credito di lavoro nel rapporto di pubblico impiego con le pubbliche amministrazioni e nel processo, in Mass.giur.lav., 2007, II, p.668 ss 125
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Capitolo II La prescrizione dei dir
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