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LSCPT, visto che la procedura prevista non si prefigge di verificare il rispetto di determinati standard per prodotti o servizi. Art. 31 Disposizioni esecutive sui tipi di informazioni e di sorveglianza L'articolo 31 è una norma di delega al Consiglio federale (cpv. 1 e 2) e al DFGP (cpv. 3). Queste due autorità devono poter stabilire i dettagli della sorveglianza della corrispondenza postale e del traffico delle telecomunicazioni. A questo riguardo occorre stabilire quali dettagli debbano essere disciplinati. La separazione tra gli aspetti relativi al diritto amministrativo (LSCPT) e alla procedura penale (CPP) soddisfa l’esigenza espressa nel numero 2 delle mozioni Schmid- Federer 10.3831 (Revisione della LSCPT), Eichenberger 10.3876 (Revisione della LSCPT) e (von Rotz) Schwander 10.3877 (Revisione della LSCPT). Questo esame separato è ragionevole perché la LSCPT e il CPP hanno destinatari diversi e intendono disciplinare oggetti diversi. In parole povere, se il CPP pone l’imputato al centro dell’attenzione, la LSCPT concerne il fornitore nei settori della corrispondenza postale e del traffico delle telecomunicazioni che è tenuto a collaborare alla sorveglianza dell’imputato secondo la procedura penale. La LSCPT in qualche modo segue il CPP. Un esame superficiale della situazione può dare l’impressione che possano essere ordinati tipi di sorveglianza non autorizzati, che mancano di una base legale sufficientemente precisa (cfr. art. 8 par. 2 della Convenzione del 4 novembre 195054 per la salvaguardia dei diritti dell’uomo e delle libertà fondamentali [CEDU] e degli art. 13 cpv. 1 e 36 cpv. 1 Cost.). Tale non è tuttavia il caso, poiché gli articoli 269−279 CPP (in particolare gli art. 269−269 ter nella loro versione modificata) regolano adeguatamente l’ammissibilità dei diversi tipi di sorveglianza sotto il profilo della procedura penale. La LSCPT non deve fornire indicazioni su questi aspetti di procedura penale ma deve garantire, per quanto possibile, l’attuazione tecnica delle sorveglianze ammissibili sotto il profilo della procedura penale (fatta salva la ricerca in caso d’emergenza e la ricerca di condannati). I tipi di sorveglianza devono essere disciplinati proprio in senso tecnico nella LSCPT o nella OSCPT soltanto in relazione con questo aspetto tecnico e di diritto amministrativo. Ogni sorveglianza della corrispondenza postale e del traffico delle telecomunicazioni può, secondo le circostanze della fattispecie, essere ammissibile per i sorvegliati. In questo contesto la garanzia giuridica dei diritti fondamentali non è data dalle disposizioni dettagliate di un’ordinanza ma dalla procedura penale. I risultati di una sorveglianza (in tempo reale o retroattiva; contenuti di comunicazioni o dati secondari) non possono in effetti essere utilizzati senza approvazione giudiziaria (art. 277 CPP). Di conseguenza, la base legale che permette di utilizzare GovWare o IMSI-catcher e tipi di sorveglianza relativi agli elementi d’indirizzo e alla ricerca per zona di copertura d’antenna deve figurare nel CPP mentre quella per la collaborazione dei fornitori di servizi di telecomunicazione nella LSCPT55: 54 RS 0.101 55 Cfr. anche DTF 130 II 249, 253 segg. e DTAF 2009/46, consid. 3.1.3, 3.2, 3.3 62
- nell’ottica della LSCPT, l’impiego di GovWare o IMSI-catcher non ha importanza poiché non richiede la collaborazione dei fornitori di servizi di telecomunicazione. Sotto il profilo della procedura penale, occorre tuttavia creare una nuova base legale , poiché l’utilizzazione di questi mezzi esula dal quadro dei tipi di sorveglianza finora disciplinati (cfr. il commento degli art. 269 bis e 269 ter CPP); - nell’ottica della procedura penale, la ricerca per zona di copertura d’antenna56 secondo la dottrina e la giurisprudenza57 è ammissibile a determinate condizioni (ottenimento di dati secondari ai sensi dell’art. 273 CPP, purché siano adempiute le condizioni poste dall’art. 269 cpv. 1 lett. b e c CPP). Non occorre una base legale particolare. Secondo il Tribunale federale, la ricerca per zona di copertura d’antenna non lede in modo grave i diritti fondamentali a condizione che questo mezzo di identificazione degli utenti è impiegato come ultima ratio, che vi siano sospetti gravi, che vada chiarito un crimine, che l’autore possa essere sufficientemente individuato e che non si ottengano i contenuti delle comunicazioni58. Va tenuto presente che la ricerca per zona di copertura d’antenna deve essere autorizzata dal giudice dei provvedimenti coercitivi (art. 273 cpv. 2 CPP) e che il pubblico ministero deve presentare al giudice l’ordine di sorveglianza necessario a tal fine con la pertinente motivazione (compresi gli atti determinanti del fascicolo) (art. 274 cpv. 1 CPP). Sotto il profilo della LSCPT, la ricerca per zona di copertura d’antenna non ha alcuna particolarità che richieda l’esecuzione di modifiche di tale legge, poiché questo tipo di sorveglianza è soltanto una modalità dell’acquisizione dei dati secondari ed è già disciplinato nella vigente OSCPT (art. 16 lett. e OSCPT); - le misure di sorveglianza relative a elementi di indirizzo stranieri non costituiscono novità per la procedura penale, poiché consistono nella sorveglianza di un numero straniero noto, per sapere se riceve chiamate da un utente in Svizzera. Esattamente come per la sorveglianza di un collegamento nazionale, questo genere di sorveglianza riguarda un determinato numero telefonico. Non si tratta di sorvegliare un collegamento terzo, la qual cosa è ammissibile soltanto alle condizioni prescritte dall’articolo 270 lett. b CPP59. La LSCPT disciplina unicamente la fattibilità tecnica e organizzativa e la questione di chi debba sopportare le spese della sorveglianza60; 56 La ricerca per zona di copertura d’antenna permette in un primo momento di ottenere retroattivamente i dati secondari senza riferimento a persone relativi all’insieme delle comunicazioni via telefonia mobile avvenute durante un certo periodo di tempo attraverso una determinata cellula dell’antenna. In un secondo tempo, grazie a diversi parametri predefiniti si intersecano le connessioni di due o più antenne, vedi al riguardo l’esempio di Thomas Hansjakob, op. cit. (nota 11), n. 18 ad art. 16 OSCPT e i fatti presentanti nella DTF 137 IV 340, 341 seg. Questa misura di sorveglianza serve a individuare e identificare l’autore in caso di gravi sospetti oggettivamente concretizzata che è stato commesso un crimine. 57 DTF 130 II 249 e 137 IV 340, 346 segg. (con rimandi alla dottrina). 58 DTF 137 IV 340, 349 segg. 59 Per quanto concerne la formulazione confusa dell’art. 270 lett. b CPP («terzi» invece di «collegamenti di terzi», cfr.Thomas Hansjakob, op. cit. (nota 11), n. 10 ad osservazioni preliminari. 60 Cfr. DTAF 2009/46, consid. 3.2, 7.4 e 8.3. Il TAF non ha constatato violazioni dell’art. 13 cpv. 1 Cost. In una certa misura ciò è sorprendente poiché nel consid. 3.2 il TAF basa la propria decisione di non entrare nel merito sulla censura del fornitore di servizi di telecomunicazione secondo cui i diritti del sorvegliato sarebbero violati in assenza di una base legale. 63
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