Allegato 2 - Tribunale di Milano

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della gara, la società presenta un altro acquirente che offre lo stesso prezzo. (terzo caso) La presentazione da parte della società del nuovo acquirente nei termini di legge determina la sostituzione dell'aggiudicatario precedente e costituisce quindi condizione risolutiva dell'efficacia dell'acquisto da questi operato (COLETTA). Dibattuta è l'identificazione dell'organo societario autorizzato alla designazione dell'acquirente. La competenza dell’assemblea (o dei soci, se questo organo non è previsto dallo statuto) è sostenuta sul presupposto che la designazione investe il «potere di disporre del contratto sociale, potere che spetta soltanto (e questo è innegabile) a coloro che originariamente lo hanno stipulato, cioè ai soci, i quali riuniti in assemblea (e con deliberazione che richiederebbe anche l'unanimità dei consensi) possono operare sul contratto allargandolo, cioè aprendolo a più parti, o restringendolo, cioè riducendone la partecipazione sociale (COLETTA). La teoria che afferma la competenza dell'organo amministrativo muove invece dalla considerazione che la tesi avversata è smentita dal contesto normativo data la presenza di disposizioni che attribuiscono agli amministratori potestà decisionale in ordine a vicende attinenti la composizione della compagine: si richiama così da un lato la norma che rimette ai gestori la decisione di escludere il socio moroso e, d'altro lato, la norma che subordina al loro consenso la trasferibilità delle quote con prestazioni accessorie” (RIVOLTA). La liquidazione delle partecipazioni in società di persone L’art. 2288, 1° co. c.c. dispone che “è escluso di diritto (dalla società di persone) il socio che sia dichiarato fallito”. L’esclusione dà diritto alla liquidazione della quota, il cui valore va liquidato in denaro (art. 2289, 1° co. c.c.) “in base alla situazione patrimoniale della società nel giorno in cui si è verificato lo scioglimento” (art. 2289, 2° co. c.c.) 41
Se vi sono operazioni in corso, il socio (e nel caso di fallimento, il curatore) od i suoi eredi partecipano agli utili ed alle perdite inerenti alle operazioni medesime (art. 2289, 3° co.). Il pagamento del valore della quota (come sopra determinato) va eseguito entro sei mesi dal giorno in sui si verifica lo scioglimento del rapporto (e, quindi, in caso di fallimento, dalla data della relativa sentenza). Il debito della società è di valuta (Cass. 6 maggio 1987 n. 4184) e non di valore ed il relativo importo va prelevato dal patrimonio sociale (così Galgano e Campobasso; in senso contrario, però, Ghidin, Ferri e Cass. 23 maggio 1972, n. 1577 che fanno gravare il debito sui soci superstiti, a causa dell’accrescimento della loro quota di partecipazione alla società). Nella determinazione del valore della quota si tiene conto del valore di realizzo dei beni sociali e dell’avviamento (Cass. 4 settembre 1999 n. 392). Ma il contratto sociale può prevedere criteri di liquidazione diversi da quello legale; nel qual caso il valore della quota va determinato in base al o ai criteri convenzionali. Tutto il meccanismo dell’art. 2289 presuppone un’eccedenza dell’attivo sociale sul passivo. Se, invece, il passivo supera l’attivo (come sopra determinato) il socio uscente non ha un credito nei confronti della società. Va infine opportunamente rilevato che il contratto sociale può prevedere una clausola compromissoria che attribuisca ad arbitri la determinazione del valore delle quote, le modalità di pagamento, nonché la risoluzione delle controversie che dovessero insorgere in merito alla liquidazione. La liquidazione di quota intrasferibile L’art. 2469, 1° co. c.c. pone la regola generale per la quale “Le partecipazioni (nella srl) sono liberamente trasmissibili per atto tra vivi e per successione a causa di morte, salvo contraria disposizione dell’atto costitutivo.” Ma se “l’atto costitutivo preveda l’intrasferibilità delle partecipazioni o ne subordina il gradimento di organi sociali, di soci o di terzi senza prevederne 42
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