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Note a sentenza 663
assenza dell’espletamento della procedura di spesa da parte della P.A. la cessione, avendo
ad oggetto un credito inesigibile, non potrà produrre il proprio effetto estintivo (13).
La Corte, nell’odierna pronuncia, ha ritenuto invece che l’equiparazione
sostanziale tra i momenti della maturazione e della esigibilità sia “priva di qualsiasi
fondamento giuridico” essendo il momento della maturazione un presupposto logico,
un antecedente necessario, rispetto ai momenti della liquidità ed esigibilità del
credito.
Le conseguenze di tale impostazione sono chiare: l’emissione del mandato di
pagamento non influisce sulla maturazione dei crediti, ma solo sulla esigibilità degli
stessi; ma l’elemento dell’esigibilità non è richiesto dalla fattispecie legale, sicché la
cessione del credito in questione, ancorché inesigibile, potrà spiegare immediatamente
la propria efficacia estintiva dell’obbligazione contributiva.
Tale impostazione, tuttavia, non convince né dal punto di vista della coerenza
sistematica della fattispecie, così ricostruita, rispetto ai principi generali, né dal punto
di vista delle conseguenze applicative.
In particolare, con riferimento al primo dei profili evidenziati, pur essendo condivisibile
la distinzione logica tra maturazione ed esigibilità, non convince il risultato
interpretativo cui, proprio prendendo spunto da tale distinzione, la Cassazione
giunge.
La fattispecie di cui all’art. 1 co. 9 del d.l. 668/85 attribuisce al datore di lavoro,
come già evidenziato, una facoltà alternativa rispetto al pagamento delle somme dovute
a titolo contributivo: la facoltà di effettuare, in luogo dell’adempimento, una cessione
di crediti con efficacia solutoria ex lege. Ma tale disposizione, che si limita a prevedere
l’effetto solutorio della cessione di crediti maturati, non scioglie i problemi applicativi
sopra evidenziati (14).
Per risolvere tali problemi occorre muoversi all’interno delle coordinate tracciate
dal sistema e dunque, nel caso di specie, nel rispetto delle regole che disciplinano quelle
obbligazioni che prevedono quale modalità alternativa di estinzione, l’esecuzione di
una prestazione diversa. L’interprete potrà discostarsi dal tale sistema normativo solo
(13) Cfr. testualmente Cass., n. 15519/2003 cit. “la validità e l'efficacia della cessione, da parte dei
datori di lavoro, dei crediti maturati nei confronti dello Stato, di altre pubbliche amministrazioni o di
enti pubblici economici, al fine del pagamento dei contributi previdenziali, oltre all'osservanza di
specifici requisiti formali (…), presuppongono che il credito ceduto sia certo, liquido ed esigibile -
non ricorrendo quest’ultimo requisito prima del compimento della procedura di spesa secondo l’ordinamento
contabile della amministrazione debitrice con la conseguenza che, ove risulti carente taluna
delle indicate fasi o condizioni, non si verifica il perfezionamento della cessione e non può conseguirsi
l'estinzione, dell'obbligazione contributiva”.
(14) La giurisprudenza ha precisato, nell’opera di ricostruzione della fattispecie, che affinché si
produca l’effetto estintivo è necessaria, oltre che l’emissione del titolo di spesa, anche l'osservanza di
specifici requisiti formali, quali l’atto pubblico o scrittura privata autenticata (in base all'articolo 69
del r. d. n° 2440/1923 sull'amministrazione del patrimonio e sulla contabilità generale dello Stato) e
la notifica dell'atto di cessione all'istituto previdenziale e all'amministrazione debitrice; quest'ultima,
entro 90 giorni dalla notifica, deve comunicare la contestazione o il riconoscimento della propria
posizione debitoria, indicando, in tale ultima ipotesi, gli estremi dell'impegno, del capitolo di bilancio
al quale la spesa è imputata e del visto dell'organo di controllo; cfr. Cass., n. 15519/2003 cit.