Gli accordi patrimoniali tra coniugi in sede di ... - AMI Avvocati

Giacomo OBERTO
partage trans-générationnelle» in favore dei nipoti ex filio, con
l’accordo dei figli (cioè dei genitori dei destinatari) in tal modo
pretermessi, con atto compiuto inter vivos dal nonno.
La conclusione è dunque che anche Oltralpe «l’irruption de la
volonté dans le droit de la famille est un fait peu discutable» [55].
Tutt’altro che «tranquilla», come si sa, è invece stata la
rivoluzione che, nel volgere di pochi mesi, ha portato il diritto
spagnolo ad estendere il matrimonio alle unioni omosessuali e a
riconoscere all’accordo dei coniugi sullo scioglimento del vincolo
l’effetto di determinare un vero e proprio «divorzio lampo» [56]:
piuttosto significativo è il fatto che, nella relativa exposición de
motivos, si legga, tra l’altro, che «esta ley persigue ampliar el ámbito
de libertad de los cónyuges (…) pues tanto la continuación de su
convivencia como su vigencia depende de la voluntad constante de
ambos» [57].
4. Tutela dell’individuo e principio dell’accordo nella riforma del
1975.
Per quanto attiene alla riforma italiana del 1975, uno dei pochi
punti che hanno visto concordi gli interpreti è costituito dalla
constatazione dell’incrementato rilievo che la negozialità è venuta ad
assumere nel campo familiare, tanto che, per constatazione unanime,
l’accordo è ormai lo strumento privilegiato per la disciplina dei
rapporti familiari [58]. Proprio in questa regola la dottrina coglie un
segno della «privatizzazione» del diritto di famiglia [59] ed il
superamento della concezione pubblicistica che, come si è visto,
voleva le posizioni individuali dei singoli orientate al raggiungimento
di interessi superiori o «pubblici» [60].
Il dispiegamento dell’autonomia privata nel campo matrimoniale
si estende ormai ad abbracciare un campo che va dalla celebrazione
delle nozze sino allo scioglimento del vincolo.
Sotto il primo aspetto si rileva il rinnovato ruolo, dopo la riforma
del diritto di famiglia, dell’autonomia privata nel matrimonio, «come
affermazione della dignità dell’istituto che deve essere riconosciuto in
tutta la sua importanza solo quando l’atto costitutivo risponda alle
caratteristiche di una cosciente autonomia» [61], rimarcandosi d’altro
canto come lo stesso ampliamento del tema delle azioni di
impugnativa matrimoniale confermi il deciso riconoscimento dell’idea
del matrimonio come atto di autonomia privata [62].
Per ciò che attiene, poi, ai rapporti tra coniugi nella fase non
patologica della loro unione basterà qui citare la novità, rispetto al
sistema previgente, costituita dall’introduzione della regola
dell’accordo circa la determinazione dell’indirizzo concordato, di cui
all’art. 144 c.c. [63], rispetto alla quale, come si è autorevolmente
rimarcato, il legislatore ha aperto alla regola del consenso e dunque
alla sfera dell’autodeterminazione dei coniugi, interi «territori dove
regnavano il potere autoritario e la sottomissione» [64], fissando una
regola fondamentale, imperniata su un «regime consensuale
permanente» [65] che costituisce, in sostanza, la fonte di legittimazione
di ogni manifestazione negoziale dei coniugi: l’accordo dei coniugi
pone così le regole del ménage e, per ciò stesso, determina e
concretizza il contenuto degli obblighi inderogabili incidendo, quindi,
su di essi [66]. Sul punto sarà il caso di aggiungere che tale principio
file:///Users/pierfederico/Desktop/Abstract%20AMI%208:4:11/relazione_oberto_bologna_8_aprile_2011.htm
19/04/11 12.29
Pagina 9 di 87