Gli accordi patrimoniali tra coniugi in sede di ... - AMI Avvocati

Giacomo OBERTO
atto di trasferimento, a sua volta previsto come dovuto, e che nella stessa sede si
provvede a giustificare sul piano della causa» (così CAMARDI, Principio consensualistico,
produzione e differimento dell’effetto reale, cit., p. 596), dal momento che in tal caso
verrebbe meno l’ostacolo che si frappone all’utilizzo della procedura semplificata per
l’acquisto dei diritti reali, costituito dal fatto che l’acquisizione di un diritto su di un
bene può accompagnarsi ad oneri e rischi in capo al titolare (CAMARDI, op. loc. ultt.
citt.). Il problema, invero, non è costituto tanto dalla possibilità che l’acquisto si
dimostri oneroso, quanto dall’assoluta impossibilità di documentare (e, prima ancora, di
costituire) con la certezza dello scritto (e il discorso vale, ovviamente, tanto per la
scrittura privata che per l’atto pubblico) l’an e il quando dell’acquisto stesso.
[206] COSTANZA, Art. 1333 e trasferimenti immobiliari solutionis causa, cit., p. 1242
s.; MACCARONE, Obbligazione di dare e adempimento traslativo, cit., p. 1329.
[207] SCIARRONE ALIBRANDI, Pagamento traslativo e art. 1333 c.c., cit., p. 525 ss., 544
ss.; GAZZONI, Babbo Natale e l’obbligo di dare, cit., p. 2900; DE PAOLA, Il diritto
patrimoniale della famiglia coniugale, I, Milano, 1991, p. 238, nota 242, il quale non
esclude peraltro neppure la via contrattuale; GAZZONI, Trascrizione del preliminare di
vendita e obbligo di dare, in Riv. notar., 1997, p. 42 ss., che trae argomenti dal termine
atto impiegato dall’art. 2645-bis, c. 2 e 3, c.c.; per una rassegna delle variegate opinioni
in tema di atto traslativo solutionis causa si rinvia a V. MARICONDA, Il pagamento
traslativo, cit., p. 740 ss.; sui rapporti tra pagamento traslativo e condictio indebiti cfr.
GALLO, Arricchimento senza causa e quasi contratti (i rimedi restitutori), in Tratt.
Sacco, Torino, 1996, p. 124 ss.
[208] In senso contrario cfr. CARRESI, Il contratto con obbligazioni del solo
proponente, in Riv. dir. civ., 1974, I, p. 393 ss.; SACCO, Il contratto, cit., p. 46 ss.;
MACCARONE, Considerazioni d’ordine generale sulle obbligazioni di dare in senso
tecnico, cit., p. 660 ss.; favorevoli invece alla struttura unilaterale dell’atto traslativo
solvendi causa appaiono L. FERRI, Della trascrizione immobiliare, in Commentario del
codice civile, diretto da Scialoja e Branca, Bologna-Roma, 1955, p. 80 s.; BENATTI, Il
pagamento con cose altrui, in Riv. trim. dir. proc. civ., 1976, p. 480 ss.; MOSCATI,
Pagamento dell’indebito, in Commentario del codice civile, diretto da Scialoja e
Branca, Bologna-Roma, 1981, p. 200; GAZZONI, Babbo Natale e l’obbligo di dare, cit.,
p. 2900; SACCO e DE NOVA, Il contratto, I, cit., p. 80 s. (peraltro a condizione che
sussista «un interesse precostituito e tipico dell’oblato all’appropriazione»); GAZZONI,
Trascrizione del preliminare di vendita e obbligo di dare, cit., p. 19 ss., 41 ss.
[209] In questo senso cfr. A. CECCHERINI, Crisi della famiglia e rapporti patrimoniali,
cit., p. 132; OBERTO, I trasferimenti mobiliari e immobiliari in occasione di separazione
e divorzio, cit., p. 166.
[210] CHIANALE, Obbligazioni di dare e atti traslativi solvendi causa, cit., p. 238; A.
CECCHERINI, Crisi della famiglia e rapporti patrimoniali, cit., p. 132; RIMINI, Il problema
della sovrapposizione dei contratti e degli atti dispositivi, cit., p. 291; DOGLIOTTI,
Separazione e divorzio, cit., p. 11; A. CECCHERINI, I rapporti patrimoniali nella crisi
della famiglia e nel fallimento, Milano, 1996, p. 211; per la giurisprudenza v., ancorché
in obiter, Cass., 2 dicembre 1991, n. 12897, in relazione all’impegno assunto dal marito
a costituire un diritto d’usufrutto in favore della moglie separata su di un alloggio.
[211] Sul tema si fa rinvio a OBERTO, Prestazioni «una tantum» e trasferimenti tra
coniugi in occasione di separazione e divorzio, cit., p. 277 ss., anche per i necessari
approfondimenti in tema di esecuzione in via coattiva dell’impegno a trasferire in favore
della prole.
[212] Sulla funzione dell’omologazione e sui suoi rapporti con l’intesa di separazione
consensuale cfr. per tutti OBERTO, I contratti della crisi coniugale, I, cit., p. 258 ss.; ID.,
Contratto e famiglia, cit., p. 227 ss. Per alcuni rilievi di carattere storico sul tema cfr.
ID., I contratti della crisi coniugale, I, cit., p. 90 ss., 246 ss.; cfr. inoltre ID., Gli accordi
sulle conseguenze patrimoniali della crisi coniugale e dello scioglimento del
matrimonio nella prospettiva storica, cit., c. 1317 ss.
[213] Nel senso che «In tema di separazione consensuale, il regolamento concordato
fra i coniugi ed avente ad oggetto la definizione dei loro rapporti patrimoniali, pur
trovando la sua fonte nell’accordo delle parti, acquista efficacia giuridica solo in seguito
al provvedimento di omologazione» v. da ultimo Cass., 9 aprile 2008, n. 9174. Sul tema
dei rapporti tra omologazione e volontà delle parti v. per tutti OBERTO, I contratti della
crisi coniugale, I, cit., p. 179 ss., 246 ss., 267; ID., Volontà dei coniugi e intervento del
giudice nelle procedure di separazione consensuale e di divorzio su domanda congiunta,
in Dir. fam. pers., 2000, p. 771 ss.
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