Gli accordi patrimoniali tra coniugi in sede di ... - AMI Avvocati

Giacomo OBERTO
giurisprudenza di merito hanno sollevato circa l’idoneità delle
dichiarazioni emesse dalle parti in sede processuale a dispiegare effetti
immediatamente traslativi di diritti [164] . Ora, a parte il fatto che la
previsione, da parte del legislatore, di determinati requisiti o
determinati effetti in relazione all’istituto del contratto non esclude
certo a priori la possibilità che requisiti ed effetti analoghi siano
eventualmente richiesti e prodotti con riguardo ad altri tipi di atti
negoziali, rimane la constatazione che i negozi di cui qui si discute
hanno, precisamente, natura contrattuale. Rilievo, quest’ultimo, che
vale anche a confutare la tesi di chi, riferendo gli effetti traslativi al
decreto d’omologazione, anziché al consenso delle parti [165] , vorrebbe
trarre argomenti dal carattere tassativo delle norme che attribuiscono
effetti costitutivi alle sentenze (art. 2908 c.c.), rilevando come il
provvedimento d’omologa non sia ascrivibile a tale novero, in quanto
avente appunto la veste di mero decreto, per giunta non dichiarato
espressamente idoneo dalla legge a produrre effetti costitutivi.
Nessuna norma, d’altro canto, consente di ritenere che le
dichiarazioni negoziali siano limitate (anzi, perfino inibite) nei propri
effetti traslativi sol perché emesse in sede processuale o che,
addirittura, l’àmbito della giurisdizione, ivi compresa quella c.d.
volontaria, non potrebbe estendersi anche all’attività di ricevimento di
atti negoziali [166] . Invero, le stesse disposizioni in materia di
separazione consensuale evidenziano in maniera clamorosa l’esistenza
di (almeno) un caso di ricevimento, da parte di organi giurisdizionali,
quali il presidente e il cancelliere, di un atto negoziale, quale
sicuramente è l’accordo dei coniugi di vivere separati (così come le
relative e conseguenti intese d’ordine personale). Passando, poi, a
considerare l’attività contenziosa, basterà citare il caso del verbale di
conciliazione giudiziale (artt. 185 c.p.c., 88 disp. att. c.p.c.), il quale
ben può contenere, per esempio, una transazione con cui si disponga
l’immediato trasferimento di diritti su di uno o più beni, e che, come
atto (pubblico) immediatamente traslativo, ben può costituire titolo per
la trascrizione [167] .
Uno degli argomenti con maggiore frequenza addotti dai
sostenitori dell’impossibilità di attuare immediate attribuzioni
patrimoniali in sede di separazione consensuale investe il problema
dell’individuazione della categoria di documento cui ascrivere il
relativo verbale d’udienza. Verbale che, come ripetuto più volte, si
forma nel corso dell’udienza presidenziale, e che, ex art. 711, c. 3,
c.p.c., deve dare atto «del consenso dei coniugi alla separazione e
delle condizioni riguardanti i coniugi stessi e la prole» [168] .
Ora, la norma fondamentale in tema di processo verbale
d’udienza è costituita dall’art. 130 c.p.c., che individua nel cancelliere
il soggetto cui compete redigere tale documento, ancorché «sotto la
direzione del giudice». Ulteriori dati normativi al riguardo sono
forniti:
(a) dall’art. 57, c. 1, c.p.c., a mente del quale «il cancelliere
documenta a tutti gli effetti, nei casi e nei modi previsti dalla legge, le
attività proprie e quelle degli organi giudiziari e delle parti»;
(b) dall’art. 44, disp. att. c.p.c., secondo cui «oltre che nei casi
specificamente indicati dalla legge, il cancelliere deve compilare
processo verbale di tutti gli atti che compie con l’intervento di terzi
interessati. Nel processo verbale fa risultare le attività da lui compiute,
quelle delle persone intervenute nell’atto e le dichiarazioni da esse
file:///Users/pierfederico/Desktop/Abstract%20AMI%208:4:11/relazione_oberto_bologna_8_aprile_2011.htm
19/04/11 12.29
Pagina 22 di 87