Gli accordi patrimoniali tra coniugi in sede di ... - AMI Avvocati

Giacomo OBERTO
di separazione, potranno essere inseriti a verbale d’udienza di
separazione consensuale (artt. 158 c.c. e 708 c.p.c.) o di divorzio su
domanda congiunta (art. 4, sedicesimo comma, l.div.), che costituisce
atto pubblico a tutti gli effetti (art. 2699 c.c.), con tutte le relative
conseguenze previste dalle disposizioni in tema di pubblicità
mobiliare ed immobiliare (art. 2657 c.c.) e dalla normativa fiscale (art.
19, l. 74/1987) [141] .
8. Tipologia dei negozi in oggetto.
Per ciò che riguarda la tipologia degli atti in oggetto, il
trasferimento può concretamente avvenire in due sedi distinte,
ciascuna delle quali dà luogo a problemi suoi propri: quella giudiziale
e quella stragiudiziale. Atto traslativo in sede giudiziale è quello che i
coniugi pongono in essere dinanzi al giudice, nel verbale di
separazione giudiziale redatto nel corso dell’udienza ex art. 711 c.p.c.,
oppure in quello di comparizione dinanzi al collegio nella procedura
su domanda congiunta, ai sensi dell’art. 4, c. 16, l.div. L’atto traslativo
in sede stragiudiziale si compie invece al di fuori di questo contesto,
sovente in adempimento di un impegno a trasferire assunto nella fase
giudiziale [142] .
In un apposito lavoro sull’argomento si è avuto modo di
esaminare in dettaglio l’evoluzione giurisprudenziale sul tema [143] . In
questa sede potrà solo riassuntivamente rammentarsi che
l’ammissibilità dei trasferimenti in sede (e non solo in occasione) di
separazione e divorzio era stata riconosciuta [144] non soltanto in
relazione a negozi aventi efficacia meramente obbligatoria, bensì
anche a casi di atti immediatamente traslativi, a cominciare da una
decisione di legittimità [145] che, già nel 1941, aveva ammesso la
possibilità di inserire una donazione nel verbale di separazione
consensuale, per passare a Cass., 12 giugno 1963, n. 1594 [146] , che
aveva consentito (quanto meno in astratto) la creazione di un diritto
reale d’abitazione in un verbale di separazione (redatto, addirittura,
nel 1920), per continuare con la successiva Cass., 7 giugno 1966, n.
1495 [147] , che si era venuta a collocare nel medesimo ordine d’idee.
Diversi anni più tardi, Cass., 11 novembre 1992, n. 12110 [148] aveva
poi avallato l’interpretazione, alla stregua di un vero e proprio negozio
traslativo, della dichiarazione contenuta nel verbale di separazione
personale consensuale con la quale era stata a suo tempo riconosciuta
al marito la proprietà esclusiva di un appartamento, confermando la
valutazione dei giudici di secondo grado, secondo cui «tale
riconoscimento, lungi dall’esprimere, come ritenuto dal Tribunale, una
mera dichiarazione di scienza (...), configurava invece una volontà
negoziale attributiva di tal bene al [marito] nel quadro di un
complessivo regolamento di interessi che fra l’altro prevedeva ad
esclusivo carico di costui il pagamento del prezzo (ancora in larga
parte da versare) dell’appartamento».
Si noti che in quello stesso anno la Cassazione – tornando sul
problema della distinzione degli atti in oggetto rispetto alla donazione
– riconobbe anche validità agli accordi traslativi, anche se rivolti a
disciplinare una mera separazione di fatto, in quanto «causalizzati
dalla funzione solutoria (causa soggettiva o concreta) (...) ancorché
strutturati in modo da non incorporare, attesa la unilateralità
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