DOLO EVENTUALE E COLPA COSCIENTE ... - giovanniolmi

INTRODUZIONE: IL DIBATTITO SU DOLO EVENTUALE E COLPA
COSCIENTE, FRA SCELTE DI POLITICA CRIMINALE, DOTTRINA E
DOGMANTICA PENALE
Il dibattito relativo all’individuazione del discrimen fra dolo eventuale e colpa
cosciente si inserisce in un contesto che, lungi dall’essere limitato a questioni di
carattere meramente teorico, assume una evidente rilevanza pratica ed applicativa.
Non a caso, è stato definito come la questione “più difficile e […] più discussa del
diritto penale” 1 . Più precisamente, trattandosi di categorie di confine, occorre studiare
l’essenza dell’uno e dell’altro elemento soggettivo al fine di stabilire a quale titolo
debba effettivamente essere imputato il reato nell’ambito delle fattispecie punibili a
titolo di colpa (con ovvie conseguenze sul piano della determinazione della pena),
nonché di individuare la soglia della punibilità, qualora si tratti di reati non punibili a
titolo di colpa; tenuto conto, poi, del fatto che il codice penale italiano non contiene
un univoco fondamento normativo del dolo eventuale, si evince chiaramente come
l’assetto attuale si presti a pratiche che possano avere ripercussioni ed effetti in
termini di politica criminale. In particolare si è evidenziata la tendenza
giurisprudenziale consistente nel “plasmare” le categorie dogmatiche del diritto
penale al fine di rispondere alle nuove esigenze di tutela: meccanismo, questo,
attraverso il quale si è giunti a tollerare una erosione di garanzie, sia sul piano
sostanziale che su quello processuale 2 . In quest’ottica, non si può non notare quella
che è stata definita come “esplosione del dolo eventuale” nella storia giudiziaria
dell’ultimo ventennio, in particolare (ma non solo) con riferimento ai reati contro la
vita, e nonostante il quasi eccessivo numero di istituti astrattamente applicabili alle
ipotesi di causazione dell’evento “morte” 3 : le ragioni di tale fenomeno sono
individuabili non solo in esigenze di politica criminale, bensì anche in fondamenti di
carattere teorico, in quanto non mancano impostazioni le quali considerano il dolo
eventuale come caratterizzato essenzialmente dal “minimo comune denominatore”
del dolo 4 .
Concentrandosi, comunque, sul primo ordine di ragioni citato (cioè quello
ricollegabile ad esigenze di politica criminale), si evidenzia una certa tendenza a
considerare la scarsa efficacia generalpreventiva delle fattispecie penali colpose,
1 Così riporta S. CANESTRARI, Dolo eventuale e colpa cosciente. Ai confini tra dolo e colpa
nella struttura delle tipologie delittuose, Milano, Giuffrè, 1999, 2, citando WELZEL, Das deutsche
Strafrecht. Eine systematische Darstellung, XI ed., Berlin, 1969, 69.
2 L. EUSEBI, Appunti sul confine fra dolo e colpa nella teoria del reato, in Riv. it. dir. e proc.
pen., 2000, 3, 1100.
3 M. DONINI, Dolo eventuale e formula di Frank nella ricettazione. Le Sezioni Unite riscoprono
l’elemento psicologico, in Cass. pen., 2010, 7/8, 2580. Si evidenzia quasi l’”imbarazzo della scelta” fra
gli istituti penali astrattamente applicabili alle ipotesi in cui vi sia realizzazione dell’evento “morte”:
“colpa, colpa aggravata dalla previsione dell’evento, o aggravata da violazioni di norme cautelari
qualificate […]; morte come conseguenza di altro delitto doloso diverso da percosse o lesioni;
percosse o lesioni con morte preterintenzionale, dolo eventuale, dolo diretto, dolo intenzionale. E poi
tutti i vari specifici delitti aggravati dall’evento[…]” Si veda anche E. DI SALVO, Dolo eventuale e colpa
cosciente, in Cass. pen. 2003, 6, 1932 – 1933, ove si afferma la maggior adeguatezza, ai fini
dell’inquadramento della realizzazione di fattispecie caratterizzate dalla divergenza fra voluto e
cagionato, di istituti che esulano dalla sfera del dolo, quali preterintenzione, colpa, aberratio, delitti
aggravati dall’evento.
4 Cit. M. DONINI, op. loc. cit.
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