DOLO EVENTUALE E COLPA COSCIENTE ... - giovanniolmi

I giudici di appello ravvisarono responsabilità a titolo di dolo, sostenendo l’irrilevanza
della componente di carattere emotivo ai fini dell’esclusione della volontà, ma la
Cassazione annullò con rinvio la sentenza di secondo grado delineando, in
motivazione, un’argomentazione la quale tende a valorizzare il profilo volitivo ai fini
dell’inquadramento del dolo eventuale: in particolare, viene ritenuta insufficiente la
sola previsione/rappresentazione dell’evento, poiché il dolo risulterebbe integrato
soltanto qualora, in aggiunta rispetto all’elemento intellettivo, sussista anche
l’elemento volitivo, inteso come volontà rivolta alla consumazione del reato 227 ;
tuttavia, ciò che maggiormente assume rilievo è dato dal fatto che, nel caso di
specie, i giudici di legittimità abbiano evidentemente escluso la sussistenza
dell’elemento volitivo in base alla valutazione dell’affetto nutrito dai genitori nei
confronti della figlia, nonché della speranza da essi coltivata con riguardo alla non
verificazione dell’evento “morte” 228 : sicché, a fondamento di tale sentenza, è
possibile inquadrare proprio il “criterio della speranza” 229 .
È stato posto in rilievo come l’utilizzo di tali criteri di natura sentimentale o
emotiva, in effetti, non produca altro risultato se non rendere evidente proprio la loro
labilità sul piano dell’inquadramento dell’elemento soggettivo 230 ; del resto, la
sentenza di secondo grado sul caso in questione 231 afferma che l’ambito di
operatività del dolo eventuale non sia escluso dalla speranza, da parte dell’agente,
che l’evento non si verifichi, richiamando peraltro in motivazione un consistente
elenco di pronunce di legittimità le quali depongono in senso concorde. A dire il vero,
l’argomentazione adottata in motivazione da parte dei giudici di appello 232 appare
molto più lineare, logica e convincente rispetto alla motivazione sviluppata da parte
dei giudici di legittimità: si sostiene, in particolare, che i genitori della bambina si
fossero certamente rappresentati la possibilità di morte precoce della figlia come
conseguenza dell’interruzione della terapia emotrasfusionale, essendo stati informati
in modo senz’altro esaustivo da parte del personale medico che si era occupato del
caso, nonché da parte di assistenti sociali e da parte dei giudici del Tribunale per i
minorenni; il livello di informazione del quale i genitori godevano comprendeva,
altresì, la consapevolezza che l’unica modalità la quale avrebbe potuto
efficacemente evitare la morte precoce della figlia fosse la sottoposizione della
stessa alla terapia emotrasfusionale: alla luce di ciò, non appare una soluzione
adeguata la prospettazione di un mero rimprovero per colpa, il quale si
configurerebbe come rimprovero per aver “agito con leggerezza”; né sarebbe
ragionevolmente configurabile l’ipotesi che i genitori avessero confidato nella non
verificazione dell’evento “morte”, per il convincimento che, alla luce di particolari
circostanze, questa avrebbe potuto essere comunque evitata nonostante la non
concreto, dotato anche delle conoscenze superiori eventualmente possedute dall’agente concreto
stesso (mentre il rischio peculiare doloso, secondo l’Autore, sarebbe quello che non avrebbe potuto
neppure essere preso in considerazione dall’homo eiusdem conditionis et professionis dell’agente
concreto, anche in questo caso dotato delle conoscenze superiori eventualmente possedute
dall’agente concreto).
227
F. AGNINO, op. loc. cit.
228
F. AGNINO, op. loc. cit.
229
E. DI SALVO, Colpa cosciente e dolo eventuale, diretto e alternativo, in Giur. merito, 2009,
2, 439.
230
S. CANESTRARI, op. ult. cit., 256; F. AGNINO, op. ult. cit., 1503.
231
Ass. App. Cagliari, 13 dicembre 1982, in Giur. merito, 1983, 4-5, 961.
232
Ass. App. Cagliari, 13 dicembre 1982, in Giur. merito, 1983, 4-5, 970.
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