DOLO EVENTUALE E COLPA COSCIENTE ... - giovanniolmi

inconcepibile nell’ottica di un diritto penale costituzionalmente orientato e basato sul
principio di personalità della responsabilità penale (art. 27 Cost.) 170 .
Un ulteriore tentativo di correzione della teoria della possibilità è stato effettuato
nell’ambito della dottrina d’oltralpe, in particolare da parte di Shmidhauser:
l’impostazione da questi sostenuta prevede che debba configurarsi dolo eventuale
qualora l’agente abbia consapevolezza della concreta pericolosità di lesione di un
bene giuridico, mentre si avrebbe colpa cosciente nel caso in cui la consapevolezza
dell’agente riguardi una astratta pericolosità insita nella condotta tenuta 171 .
Sennonché, neppure tale sviluppo teorico risulta convincente, in quanto non si
comprenderebbe in base a quale fondamento la colpa cosciente non debba
richiedere la piena conoscenza della concreta pericolosità della condotta 172 ; peraltro
è stato osservato che, qualora si richiedesse per la colpa cosciente soltanto la
consapevolezza della mera pericolosità astratta della condotta, si giungerebbe a
configurare colpa cosciente in ogni ipotesi in cui sia realizzato un reato colposo
nell’abito di attività astrattamente pericolose 173 . Non risulta convincente neppure
l’interpretazione della teoria in questione in base alla quale i caratteri di concretezza
o astrattezza andrebbero riferiti non già al contesto in cui il soggetto realizzi la
condotta, bensì all’evento lesivo derivante dalla condotta stessa: tale impostazione
non risulterebbe decisiva, in particolare, ai fini dell’inquadramento della colpa con
previsione, dato che nella maggior parte dei casi sussiste un legame inscindibile fra
previsione astratta dell’evento e consapevolezza della pericolosità astratta della
condotta; inoltre, una ricostruzione di questo genere risulterebbe in contraddizione
con le principali e moderne teorie inerenti la colpa, le quali valorizzano in misura
sempre maggiore il nesso fra violazione di regole cautelari ed evento lesivo
concretamente realizzato 174 .
170 Considerazioni conformi sono sviluppate da E. DI SALVO, op. ult. cit., 1939 - 1940:
“[…]l’imputazione alla volontà del reo dell’intero ventaglio di accadimenti riconducibili eziologicamente
al suo operato e da lui previsti – quale che sia il grado di probabilità con cui, nel suo orizzonte
previsionale, essi si siano profilati – non sembra potersi effettuare se non a prezzo di una
degradazione del dolo a mera fictio juris”. Emblematici sono, inoltre, gli esempi addotti dall’Autore al
fine di porre in evidenza quella che sarebbe l’eccessiva dilatazione della sfera della responsabilità per
dolo a scapito della sfera della preterintenzione: “Si pensi ancora al caso di chi, trovandosi su un
sentiero accidentato e disseminato di pietre, dia, nel contesto di un alterco, una spinta ad altra
persona. L’eventualità che il soggetto passivo, a seguito della spinta, perda l’equilibrio e cada su una
pietra, procurandosi lesioni al cranio che ne provochino la morte, non è certamente tale da poter
essere prevista dal reo in termini di certezza o di elevata probabilità. Tuttavia essa, appartenendo
comunque all’ambito del concretamente accadibile – e non certo del remoto –, non può non essersi
affacciata nella mente del reo. […] dovrebbe pervenirsi alla conclusione, evidentemente incongrua,
che, essendosi l’evento-morte prospettato come possibile, nell’ottica dell’agente, questi dovrebbe
rispondere di omicidio volontario a titolo di dolo eventuale, e non di omicidio preterintenzionale.”
171 S. CANESTRARI, op. ult. cit., 37.
172 S. CANESTRARI, op. loc. ult. cit. Rilievi analoghi sono esposti da G. DE FRANCESCO, Dolo
eventuale e colpa cosciente, 122; l’Autore cita a sua volta C. ROXIN, Zur Abgrenzung von bedingtem
Vorsatz und bewusster Fahrlassigkeit, in JuS, 1964, 53 ss, ripubblicato su Strafrechtliche
Grundlagenprobleme, 1973, 230; viene addotto, in particolare, l’esempio del guidatore che effettui una
pericolosissima manovra di sorpasso: egli potrà certamente rappresentarsi il rischio concreto
connesso alla sua azione e ritenere, del resto, di poterlo evitare, seppur “per superficialità, per
avventatezza, per spavalda fiducia nelle proprie doti di guidatore”.
173 S. CANESTRARI, op. ult. cit., 38.
174 S. CANESTRARI, op. loc. ult. cit.
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