DOLO EVENTUALE E COLPA COSCIENTE ... - giovanniolmi

pur ammettendosi che la logica del versari in re illicita non possa (e non debba)
condurre ad automatiche conclusioni, si riconosce che, in contesti di base illeciti,
qualora l’agente abbia previsto il risultato lesivo collaterale, sarà più agevole
l’identificazione del dolo eventuale, in quanto tenderebbero a ridursi gli ambiti
applicativi della colpa cosciente, nonché gli indicatori alla luce dei quali sia possibile
trarre l’esclusione dell’elemento volitivo necessario ai fini del dolo 531 ; si sottolinea, nel
dettaglio, che la componente della effettiva previsione tenda, in questi casi (a
contesto di base illecito), a convergere con l’atteggiamento psichico del dolo
eventuale 532 . Del resto, in contesti ab origine illeciti, residuerebbe effettivamente la
possibilità di configurazione di colpa cosciente qualora il rischio creato dal delitto
doloso di base fosse ab origine consentito, ed assuma natura anomala nel caso
concreto: si adduce l’esempio della morte provocata come conseguenza di abuso di
mezzi di correzione o disciplina, applicati dal genitore autoritario e repressivo il quale,
pur avendo previsto la possibilità di verificazione dell’evento “morte”, avesse
confidato nella non realizzazione di esso, in quanto pratiche correttive analoghe a
quelle da lui adottate fossero state utilizzate ampiamente nel suo contesto sociale di
appartenenza 533 .
Volendo, in conclusione, fornire una risposta all’interrogativo circa la rilevanza o
irrilevanza del versari in re illicita, la risposta dovrebbe essere negativa se si intende
fare riferimento ad una rilevanza di carattere decisivo ai fini della distinzione fra dolo
eventuale e colpa cosciente; ciò non significa, tuttavia, escludere che la liceità o
illiceità del contesto di base dal quale abbia origine l’evento collaterale non possa
avere alcun tipo di implicazione: potranno aversi, in particolare, riflessi nel senso di
una restrizione della sfera di configurabilità della colpa cosciente in ipotesi di
contesto ab origine illecito, stante la tendenza dell’elemento rappresentativo a
convergere, in detti casi, con l’elemento psichico proprio del dolo eventuale, nonché
considerata la difficoltà di inquadramento di una “fiducia” nella non verificazione
dell’evento qualora questo fosse stato dall’agente previsto, posto che il decorso
causale risulta, spesso, già parzialmente avviato.
15. La tesi a sostegno della coincidenza sostanziale fra dolo eventuale e colpa
cosciente, nonché dell’incostituzionalità dell’applicazione del dolo eventuale.
Parte della dottrina (nello specifico, si fa riferimento a Giacomo Forte),
prendendo le mosse da considerazioni critiche nei confronti delle varie teorie inerenti
dolo eventuale e colpa cosciente e, in particolare (ma non solo), attraverso la
considerazione per cui l’“accettazione del rischio” sia effettivamente elemento
caratteristico della colpa con previsione, è giunta alla conclusione per cui il dolo
eventuale non sia altro che un “doppione mascherato” della colpa cosciente. Si arriva
a sostenere, altresì, che l’applicazione del dolo eventuale rappresenterebbe una
dinamica incostituzionale, per violazione dei principi di legalità, tassatività e divieto di
analogia in malam partem.
531 S. CANESTRARI, op. ult. cit., 136.
532 S. CANESTRARI, op. ult. cit., 139 – 140.
533 S. CANESTRARI, op. ult. cit., 140 – 141.
106