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L’INDICE PENALE, 1/2011
logica è data dal fatto che la prima si basa su generalizzazioni tratte dall’osservazione
di regolarità tra due fenomeni considerati come tipi di eventi
(evento generico), la seconda riguarda l’evento specifico( 31 ).
A partire dalla sentenza della Cassazione sul disastro di Stava, che consacrava
definitivamente il metodo di spiegazione mediante leggi scientifiche
(universali e statistiche)( 32 ), si sono sviluppati, in tema di responsabilità del
medico e di malattie professionali, diversi orientamenti in seno alla giurisprudenza
di legittimità, indicativi di un persistente disorientamento circa il significato
della spiegazione causale mediante leggi statistiche. Da un lato, si collocano
le pronunce che, affermando genericamente il nesso di causalità sulla
base di criteri di mera possibilità o probabilità riguardo al grado di evitabilità
dell’evento mediante la condotta doverosa, fissano parametri strettamente
percentualistici (30%, 50% etc.)( 33 ) oppure elaborano formule diverse,
ma sostanzialmente analoghe nella loro indeterminatezza (‘‘poche probabilità
di successo’’, ‘‘seria ed apprezzabile possibilità di successo’’ etc.)( 34 ); dall’altro,
le pronunce che esigono la dimostrazione del nesso causale in termini
di ‘‘certezza’’( 35 ). Sono in particolare le sentenze riconducibili a questo secondo
filone interpretativo a mostrare la pericolosità dell’equivoco derivante
dalla commistione tra il concetto di probabilità statistica e quello di probabilità
logica. Esse, infatti, travisando il significato del requisito della elevata
credibilità razionale, condizionano l’accertamento del nesso causale a leggi
statistiche dal coefficiente percentualistico vicino a 100. Com’è statoosservato,
si ha ‘‘l’impressione che, in realtà, il problema della causalità, impostato
in termini di probabilità percentualistica (sia o meno confinante con la certezza),
si risolva in definitiva in un problema di tipo processuale concernente
i criteri di valutazione della prova, con la conseguenza di un’anomala commistione
tra i problemi dell’esistenza degli elementi costitutivi del reato e
quelli relativi alla prova della loro esistenza’’( 36 ).
ster, Strafrecht, 101 ss.; Ziethen, Grundlagen, cit., 14; Perèz Barberà, Kausalität, cit.,
619, Günther, Kausalität im Strafprozeß, inKritV, 1997, 219. La giurisprudenza tedesca
ha implicitamente accolto il principio già dai tempi della sentenza sul Lederspray, differenziando,
sul piano della causalità generale, l’aspetto probabilistico collegato al valore esplicativo
riconosciuto alla legge di copertura e, sul piano della causalità concreta, il momento del
libero convincimento del giudice in ordine all’accertamento del nesso causale nel caso concreto
attraverso la ragionevole esclusione di cause alternative.
( 31 ) Sul punto, ampiamente, Di Giovine, Lo statuto, 2002, 643; Ead., Probabilità statistica
e probabilità logica nell’accertamento del nesso di causalità, inCass. pen., 2008, 2151 ss.
( 32 ) Cass., 6.12.1990 (Bonetti), in Foro it., 1992, II, 36 ss.
( 33 ) Cass., 12.07.1991 (Silvestri), in Foro it., 1992, II, 363; Cass., 23.03.1993, rv.
195169 (De Donato).
( 34 ) Cass., 7.01.1983 (Melis), in Foro it., 1986, II, 351; Cass., 7.03.1989 (Prinzivalli), in
Riv.pen., 1990, 119; Cass., 7.07.1993 (De Giovanni), in GP, 1994, II, 269.
( 35 ) V. supra, dottrina e giurisprudenza citate in nota 22.
( 36 ) In questi termini, Cass., 23.01.2002, in Foro it., 2002, II, 420 (Orlando).