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L’INDICE PENALE, 1/2011
nel database istituito presso il Bundeskriminalamt. Si consideri poi che le
linee originarie della conservazione dei profili nella Banca dati nazionale,
già tracciate dalla l. 7 settembre 1998 a livello federale, sono state successivamente
ampliate e modificate anche da disposizioni regionali. Infine, la
regolamentazione legislativa dei test genetici c.d. di massa su base volontaria
ai sensi del § 81 h, con la l. 12 agosto 2005, ha avuto lo scopo precipuo
di far superare i numerosi dubbi applicativi sorti in relazione alla rilevanza
giuridica di questi metodi di indagine, rivelatisi particolarmente
diffusivi e penetranti.
Volendo sintetizzare i punti nodali del vivace dibattito tedesco, sviluppatosi
con riguardo alla delineata cornice normativa, possono di certo porsi
in evidenza i limiti e la portata della valutazione discrezionale del giudice, il
consenso del soggetto passivo, nonché il valore probatorio attribuibile ‘‘all’impronta
genetica’’.
Su questi versanti deve peraltro segnalarsi un progetto di legge teso a
modificare il § 362 StPO, pendente presso il Bundesrat (proponenti i
Länder di Hamburg e Nordrhein-Westfalen) in cui viene profilata un’ipotesi
di revisione contra reum (Wiederaufnahme des Verfahrens zu Ungunsten
des Angeklagten) conseguente ad un risultato probatorio riferibile all’esame
del DNA. La revisione in malam partem, ammessa in Germania, è stata sinora
esclusa dinnanzi a nuove prove (correlate a scoperte scientifiche) che
fanno apparire ingiusta la sentenza( 7 ). Si tratterebbe di un rimedio circoscritto
a reati gravissimi quali l’omicidio, il genocidio, i crimini di guerra
o contro l’umanità, nelle ipotesi in cui il DNA fornisca un elevato grado
di accertamento della responsabilità, non disponibile all’epoca dei fatti
del processo originario. Nell’intento legislativo si palesano pretese ragioni
di accertamento processuale e di sicurezza collettiva da porre a bilanciamento
con i valori costituzionali fondanti il sistema penale e con i diritti
dell’individuo.
Già nella fase di discussione del disegno di riforma( 8 )èampiamente
emersa la particolare problematicità di siffatta ipotesi di revisione e la contrarietà
della medesima rispetto al divieto di ‘‘nuovo giudizio’’ a carico dell’imputato
prosciolto, individuato dalle fonti internazionali. È probabile
quindi che un’eventuale approvazione legislativa del progetto sia inesora-
( 7 ) R. Orlandi, G.Pappalardo, L’indagine genetica nel processo germanico, cit.,
762.
( 8 ) T. Scherzberg -P.Thiée, Die Wiederaufnahme zu Ungunsten des Angeklagten,
in Zeitschrift für Rechtspolitik, 2008, n. 3, 80 ss. V. specificamente, sul ne bis in idem desumibile
dall’art. 14 § 7 Patto internazionale dei diritti civili e politici e dall’art. 4 § 1 Convenzione
europea dei diritti dell’uomo (seppure con i limiti previsti dal § 2 del Protocollo n. 7
alla Convenzione europea), G. Canzio, Prova del DNA e revisione del processo, inAa.Aa.,
Prelievo del DNA e Banca dati nazionale, a cura di A. Scarcella, Padova, 2009, 298 ss.