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DIRITTO PENALE STRANIERO, COMPARATO, COMUNITARIO
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Certo, non possiamo adesso addentrarci nel tanto complesso dibattito
filosofico sul giusnaturalismo e il giuspositivismo che è sotteso a ciò; crediamo
anche di non dire niente di definitivo e forse nemmeno originale,
ma non è stata mai questa la nostra intenzione. Forse conveniva chiarirlo
sin dall’inizio, ma pensiamo sia deducibile dal testo. Comunque, nel caso
in cui non lo fosse, segnaliamo ora che ci troviamo di fronte ad un vero
e proprio oggetto di ricerca, di una ricerca che dovrà continuare in modo
collettivo( 186 ), dove per il momento non ci sono molte risposte, solo domande,
dubbi, confusioni: l’articolo ha la sola pretesa di identificare la dimensione
problematica, cosa che consideriamo di elevata importanza( 187 ).
Fatta questa parentesi, continuiamo col dire che è proprio nella scissione
tra coloro che ‘‘portano’’ il concetto di bene giuridico fino alla Costituzione e
quelli che lo ‘‘trasportano’’ oltre, che troviamo le differenze più interessanti,
perché in Italia prevale la prima impostazione( 188 ), mentre in Colombia si
presenta una apertura alla seconda, rappresentata in quello che abbiamo denominato
il germoglio di un concetto ibrido di bene giuridico( 189 ), il quale,
come costruzione che risponde alle particolarità del contesto o almeno a
un lavoro che cerca di tenerne conto, conduce la scienza penale del nostro
esempio di «diritto penale colonizzato», nella misura in cui essa comincia a
creare i suoi concetti meticci, a diventare post-colonizzata.
Tale circostanza può spiegarsi in base ai diversi contesti, rispetto ai quali
( 186 ) Collettivo nel senso di uno studio fatto da molte persone appartenenti a diversi
settori, in gruppo o individualmente, ma con interessi comuni e scambio di informazioni,
senza egoismi né lotte inutili per la proprietà delle idee, ma con rispetto per l’individualità
e la divergenza.
( 187 ) Importanza che giustifichiamo con parole di Zambrano María, L’agonia dell’Europa,
Marsilio, Trebaseleghe, 2009, p. 63: ‘‘...quando la rivelazione è parziale, o ritarda, o
non viene accettata, la vita [e anche il diritto, a cui ci riferiamo qua] si trasforma in un incubo,
come ci dice Baudelaire con esattezza poetica. La patiamo senza capirla, essendo il suo
oggetto più del suo soggetto, e così l’uomo finisce per perdere la sua dignità ultima, l’essere
soggetto della sua vita. Una dignità che non viene aggiunta alla sua realtà, perché se nella
crisi sentiamo che perdiamo peso, entità, che ci derealizziamo, è per mancanza di sapere e
di chiarezza circa la nostra vita stessa, che perdendo chiarezza perde realtà’’.
( 188 ) Al riguardo bisogna ricordare che una parte importante della dottrina italiana che
aderisce a questo indirizzo considera che già il riferimento alla Costituzione soddisfi l’esigenza
garantistica di un criterio di bene giuridico con ‘‘preesistenza ontologica alla norma’’, come
afferma Mantovani Ferrando, Diritto penale, parte generale, 5 edizione, Cedam, Padova,
2007, p. 194. Rammentiamo anche le parole di Bricola Franco, Tecniche di tutela penale
e tecniche alternative di tutela, cit., p. 26: ‘‘...un dato appare indiscutibile: al di fuori del
riferimento costituzionale, non esiste altra possibilità sia di vincolo per il legislatore sia di
stabilire una gerarchia o bilanciamento di interessi, pur essenziale per l’applicazione di taluni
istituti. Se la gerarchia all’interno della Costituzione è difficilmente ricostruibile, nessuna gerarchia
è possibile al di fuori di tale testo’’.
( 189 ) Ribadiamo che si tratta, a nostro avviso, di una nozione in fase di costruzione,
cioè di un concetto che deve essere ulteriormente sviluppato dalla dottrina, con dei risultati
ancora incerti.