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DIRITTO PENALE STRANIERO, COMPARATO, COMUNITARIO
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scopre’’ tutt’a un tratto i diritti umani e si prospetta, legittimamente, che è quella l’unica
cornice possibile di comprensione per il diritto punitivo’’( 169 ).
Considerazioni nello stesso senso, le troviamo in Colombia negli scritti di
Fernández Carrasquilla( 170 ), il quale afferma che i beni giuridici rispondono a
interessi della vita sociale che non crea il legislatore; quest’ultimo, però, non
può nemmeno decidere di tutelarli tutti attraverso il diritto penale, ma è solo
autorizzato a proteggere penalmente quelli che abbiano la condizione di ‘‘beni
sociali fondamentali, intendendo per tali quelli senza i quali la vita sociale diventa
impossibile, sparisce l’ordine sociale che il diritto desidera di proteggere
e il sistema sociale non funziona più, sia per diventare un’altra cosa, sia per
dar luogo alla sfrenatezza dell’imprevedibile’’( 171 ).
Ecosìdiversi autori affrontano il tema, come precisano Barbosa Castillo
eGómez Pavajeau, collegando la limitazione del diritto penale alla protezione
di beni giuridici con il riconoscimento costituzionale del libero sviluppo
della personalità ex art. 16 della Costituzione del 1991. Questo diritto
fondamentale contiene, spiegano, la garanzia generale della libertà diagire,
che potrebbe essere limitata solo in funzione di un altro diritto fondamentale(
172 ). In conseguenza, una volta assunto che il diritto penale protegge
beni giuridici, questi per forza dovranno trovare riferimento nei diritti fon-
( 169 ) Fernández Gonzalo D., Bien jurídico y sistema del delito, cit., pp. 130-131. Sulle
particolari condizioni che si devono analizzare nei Paesi latinoamericani quando si studiano il
bene giuridico e il principio di lesività, v. per tutti Bustos Ramírez Juan, Perspectivas y desafíos
de la política criminal en Latinoamérica, cit., pp. 162-163. V. anche Hormazábal Malarée
Hernán, Bien jurídico y Estado social y democrático de Derecho, cit., p. 141, che partendo
della posizione antinomica e disuguale del cittadino di fronte al potere dello Stato, afferma:
‘‘Risulta altresì insufficiente una teoria sociale che fondi le sue spiegazioni sulla base
dell’osservanza o inosservanza di un insieme di regole o norme che configurano una ‘‘cultura
comune’’. La mera osservazione della realtà concreta dimostra che in una stessa realtà sociale
convivono diversi gruppi sociali con le loro proprie regole di comportamento, che in uno
Stato sociale e democratico di diritto risulta intollerabile emarginare’’. Le particolari condizioni
dell’America Latina rendono evidente questo dato, che però èvalido per altre realtà,
come quella italiana, che nell’attualità affronta, se non per la prima volta sicuramente con
altri occhi, le sfide del multiculturalismo dovuto agli attuali fenomeni di migrazione. Sulle
sfide dell’Europa al riguardo, afferma García Vitor Enrique, Culturas diversas y sistema
penal, cit., p. 120: ‘‘D’altro canto, quella che prima si avvertiva come una questione che interessava
solo le colonie, per l’imposizione ai loro nativi di modelli culturali che non erano
loro propri, oggi si presenta come nucleare nelle società centrali, nelle quali, come accenna
Eco, la conseguenza della migrazione è che Europa sarà, nel millennio che ha cominciato,
‘...un continente multirazziale, o, se si preferisce, ‘colorito’’’’.
( 170 ) Come viene anche rilevato dallo stesso Fernández Gonzalo D., Bien jurídico y
sistema del delito, cit., p. 131.
( 171 ) Fernández Carrasquilla Juan, Derecho penal fundamental, cit., p. 50.
( 172 ) Barbosa Castillo Gerardo e Gómez Pavajeau Carlos, Bien jurídico y derechos
fundamentales, cit., pp. 44 ss. Comunque, occorre guardarsi dal rischio di identificare,
anche se possono coincidere, i beni giuridici protetti penalmente con i diritti fondamentali; al