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DIRITTO PENALE STRANIERO, COMPARATO, COMUNITARIO
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al di fuori delle infrazioni di danno o di pericolo non ce ne sono altre nel diritto penale
(Relatore: Mario Alario Di Filippo, G. J. T. CLII -2 a parte-, No. 2393, p. 505) (corsivi
della Sala, oggi). / L’articolo 11 della legge 599 del 2000, prescrive: [...] / La norma,
come segnalato dalla Corte nella sentenza del 18 febbraio 2003, radicato n. 16.262, riprese
come uno degli elementi essenziali del reato ‘‘il principio di lesività, coniato dalla
dottrina giuridico penale’’. / Nell’esaminare questa disposizione, disse la Sala in sentenza
del 15 settembre 2004, radicato n. 21.064: / di fronte ai delitti di pericolo come la detenzione
illegale di arma da fuoco di difesa personale, il giudice deve avere chiarezza su
quale sia l’ambito di protezione della norma: prevenire atti che significhino un potenziale
o imminente pericolo alle condizioni di mantenimento della pace, della convivenza sociale,
della sicurezza dei cittadini e, tramite questi valori, di beni personali quali la vita,
il patrimonio economico etc.; dopo di che, in ogni singolo caso, deve anche stabilire se il
comportamento sottoposto alla sua considerazione, significò un’effettiva messa in pericolo
del bene giuridico così costituito. / Quanto detto non copre una graziosa o disinvolta
concessione, perché la disposizione menzionata –articolo 11 del Codice Penalenell’esigere
che ci sia bisogno che la condotta tipica leda o metta effettivamente in pericolo
il bene giuridico protetto dalla legge penale, armonizza la necessità astratta di protezione,
soddisfatta con la creazione della fattispecie penale, e la garanzia di protezione al
giudicabile, in quanto la sua condotta solo sarà punibile se crei situazioni di rischio non
ammissibili, effettive, per il suddetto interesse. [...] / 3. Se è stato fatto un breve resoconto
della giurisprudenza della Sala intorno alla regolazione positiva dell’antigiuridicità
nei codici penali del 1980 e del 2000, è per rilevare che in realtà non c’è stata una variazione
sostanziale del concetto perché, in modo uguale a oggi, anche nella normativa anteriore
l’offesa tramite la messa in pericolo doveva essere reale e non meramente formale.
/ Ciò ètanto vero, che nonostante l’avverbio effettivamente faccia riferimento all’espressione
metta in pericolo, dal fatto che uguale locuzione non preceda all’espressione leda,
contenuta nello stesso articolo 11, non potrebbe derivare che, mentre la messa in pericolo
deve essere vera, reale, effettiva, il danno possa essere formale o fittizio. Questa conclusione
si fonda anche negli antecedenti immediati dei due statuti che, viene ribadito, sono
uguali perché prevedono, quale norma direttrice della legge penale colombiana, il principio
di ‘‘antigiuridicità’’, inteso, evidentemente, come antigiuridicità materiale, cioè,
come quel comportamento che, veramente, causa un danno o un rischio per il bene giuridico.
[...] / Siccome l’esempio citato basta, può essere concluso facilmente che prima e
dopo la Costituzione Politica del 1991, prima e dopo il Codice Penale del 1980, prima e
dopo il Codice Penale del 2000, e prima e dopo la presentazione della richiesta di cassazione
che è stata analizzata, la Corte ha trattato del tema dell’antigiuridicità materiale
per concludere che, tanto nel passato come nell’attualità, quel principio è lo stesso.
Infine, l’utilizzo del concetto di bene giuridico da parte della Corte Suprema
di Giustizia viene recentemente riaffermato nella sentenza della Sala
di Cassazione Penale n. 29655 del 21 ottobre 2009, relatore Yesid Ramírez
Bastidas, dove non solo si sostiene che la funzione del diritto penale è la
protezione di beni giuridici (p. 10), ma si afferma anche che esso protegge
solo i beni indispensabili per la conservazione delle condizioni minime di
convivenza secondo il principio di sussidiarietà, e che il bene giuridico deve
essere dimensionato a partire dei diritti umani (p. 12). Ugualmente, si evidenzia
che l’idoneità della condotta a ledere il bene giuridico deve essere