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L’INDICE PENALE, 1/2011
colombiano( 155 )) e Perdomo Torres( 156 ), sposano in modo non solo nominale
le tesi di Jakobs. Rimane comunque una grande confusione intorno
all’inclusione, equiparazione o totale separazione della teoria dei reati d’infrazione
del dovere dalle altre tesi che presuppongono l’orientamento del
diritto penale alla protezione di beni giuridici. Rimane chiara, cioè, l’assunzione
maggioritaria, quasi unanime, del criterio del bene giuridico, ma non
si chiarisce il rifiuto di una tesi contraria come quella di cui parliamo, o il
modo in cui questa possa essere inclusa nel discorso e quali siano le sue
particolari conseguenze( 157 ).
4.3.3. Riaffermazione dell’accoglimento della tesi costituzionalmente orientata
del bene giuridico.
Nonostante l’intenzione di parte della dottrina di avvicinarsi alle tesi
su menzionate a partire delle due sentenze del 2001 e 2002 appena riferite,
negli anni successivi è stata riaffermata, nella giurisprudenza delle alte
corti, la ricezione del criterio del bene giuridico costituzionalmente vincolato.
Al riguardo spicca la sentenza C-205 del 2003 della Corte Costituzionale,
relatrice Clara Inés Vargas Hernández, dove si dichiara illegittimo
l’art. 447A del codice penale che stabiliva: ‘‘Chiunque commerci componenti
usate da veicoli a motore e non dimostri la loro provenienza lecita,
incorrerà nella stessa pena dell’articolo anteriore [quella della ricettazione
che oggi è di reclusione tra 6-13 anni e multa]’’, affermando, tra i molti argomenti
esposti, che:
In materia di tipizzazione di reati e fissazione di pene, la Corte ha assunto altresì
che la legge penale costituisce una severa restrizione all’esercizio dei diritti fondamentali
e a sua volta un dispositivo di protezione dei medesimi nonché di altri beni costituzionali,
come ad esempio l’ambiente, l’ordine economico, la moralità pubblica etc.
Dunque, possono essere unicamente tipizzate le condotte che offendano un bene giuridico
con rilevanza costituzionale. / In modo tale che il legislatore deve astenersi dal realizzare
( 155 ) Sánchez-Vera Gómez-Trelles Javier, Delitos contra la administración pública
en el Código penal colombiano,cit., pp. 464-491; e Id., Delito de infracción de deber y participación
delictiva, Marcial Pons, Madrid-Barcelona, 2002, pp. 271-288.
( 156 ) Perdomo Torres Jorge Fernando, El concepto de deber jurídico,inMontealegre
Lynett Eduardo (a cura di), El funcionalismo en Derecho penal, cit., pp. 230-250.
( 157 ) Confusione che non è estranea alla Corte Suprema di Giustizia, come osserva anche
Díaz y García Conlledo Miguel, La problemática de la codelincuencia en el código
penal colombiano. Complicidad y acuerdo previo; el ‘‘interviniente’’ del artículo 30, párrafo final,
inDerecho Penal y Criminología, n. 77, Universidad Externado de Colombia, Bogotá,
2005, pp. 57-58, quando analizza le sentenze della Corte Suprema di Giustizia del 25 aprile
2002 e dell’8 luglio 2003.