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L’INDICE PENALE, 1/2011
trina( 148 ), quale argomento per sostenere l’adozione in Colombia della
teoria dei reati di infrazioni dei doveri, la sentenza di unificazione (SU)
1184 del 13 novembre 2001 della Corte Costituzionale, relatore Eduardo
Montealegre Lynett. In questa decisione, più nota come sentenza Mapiripán(
149 ), la Corte costituzionale, in occasione della revisione di una sentenza
di tutela che la portò a revocare due sentenze (l’una della Sala Penale
del Tribunale Superiore del Distretto Giudiziario di Bogotá, e l’altra
della Sala di Cassazione Penale della Corte Suprema de Giustizia), in pratica
analizzò la struttura della posizione di garanzia, facendo frequenti riferimenti
all’elaborazione dogmatica di Jakobs, specie alla sua tesi sull’imputazione
oggettiva, sul ruolo che nella stessa hanno le posizioni di garanzia
e sui due fondamenti che, secondo l’Autore, radicano la responsabilità:
la competenza per organizzazione e la competenza istituzionale.
Non dubitiamo che tali temi siano collegati alla formulazione dei reati
d’infrazione del dovere, giacché s’inseriscono nella teoria del reato che
sviluppa il menzionato autore tedesco, ma crediamo sia eccessivo affermare
che questa sentenza della Corte costituzionale accolga quella concezione;
infatti, sebbene in essa siano identificabili alcuni elementi di tale
orientamento, specie quando si analizzano i reati di omissione impropria
o si identifica l’azione e l’omissione, non si parla direttamente di questa
tesi né delle sue molteplici conseguenze.
Un’altra traccia importante della tesi che fonda la punizione nell’infrazione
dei doveri, anziché nella lesione o messa in pericolo del bene giuridico,
si trova nella sentenza n. 12.191 del 25 aprile 2002 della Sala Penale
della Corte Suprema di Giustizia, relatore Carlos Eduardo Mejía
Escobar, che si occupa dell’interpretazione dell’ultimo comma dell’art.
colta, in Colombia, la teoria dei reati di infrazione del dovere, in Arias Holguín Diana Patricia
e Sotomayor Acosta Juan Oberto, Consideraciones críticas..., cit., p. 168.
( 148 ) Ad esempio da parte di Sánchez-Vera Gómez-Trelles Javier, Delitos contra la
administración pública en el Código penal colombiano,in Montealegre Lynett Eduardo (a
cura di), El funcionalismo en Derecho penal, libro homenaje al profesor Günther Jakobs, Tomo
I, Universidad Externado de Colombia, Bogotá, 2003, pp. 471-472.
( 149 ) I fatti che riguardano questa sentenza alludono all’inchiesta contro di un Brigadier
General eunTeniente Coronel dell’Esercito Nazionale, per non aver prestato nessun
tipo di ausilio alla popolazione del municipio di Mapiripán, nel Dipartimento del Meta,
nel luglio del 1997, pur avendo i mezzi per farlo e essendo stati informati di quanto accadeva
il tale paese, dove furono torturate e assassinate 49 persone da parte di un gruppo paramilitare.
Per un’analisi di questa sentenza, tra gli altri, Sandoval Fernández Jaime e Abello
Gual Jorge, Estudio político criminal y dogmático de los principios y garantías del Estatuto de
Roma, inRevista de Derecho, n. 26, Universidad del Norte, Barranquilla, 2006, pp. 198 ss.,
che sebbene incentrato sul principio di colpevolezza, fa delle analisi richiamando l’importanza
di considerare la realtà al momento di applicare il diritto. Sul caso Mapiripán si veda anche
la decisione della Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso de la Masacre
de Mapiripán, Sentenza del 15 settembre 2005, San José, 2005.