L'INDICE PENALE - Shop - Wolters Kluwer Italia

422
L’INDICE PENALE, 1/2011
se la Corte stessa lo tratta come un caso eccezionale. Simili argomenti si
presentavano già, comunque, nelle sentenze C-587 del 1992 (sulla tortura,
anche quella effettuata dai privati cittadini) e C-133 del 1994 (sulla penalizzazione
dell’aborto).
Merita di essere evidenziata una sentenza pronunciata solo due mesi
dopo quella sull’arricchimento illecito, dove la Corte fa veramente applicazione
pratica del concetto nel giudizio di costituzionalità delle leggi,
quando si dichiara come illegittima una fattispecie, e pertanto la si fa sparire
dall’ordinamento. Si tratta della sentenza C-430 del 12 settembre 1996,
che elimina l’articolo 7 della legge 228 del 1995, il quale configurava come
contravvenzione il porto ingiustificato di grimaldelli e chiavi maestre
(mentre nella stessa sentenza si considera legittima la norma che punisce
a titolo contravvenzionale il porto ingiustificato di scopolamina, ex art. 8
della legge citata), argomentando che tale condotta non rappresenta un pericolo
per il bene giuridico presuntivamente protetto (la proprietà), perché
tale pericolo è solo uno fra i molti risultati a cui può ipoteticamente dar
luogo la condotta, e considerando che ‘‘nelle fattispecie di pericolo deve
considerarsi la maggiore o minore vicinanza della condotta pericolosa al
bene giuridico protetto. Quando il pericolo è remoto, il bene non si trova
minacciato in modo concreto, e quello che si punisce veramente è la mera
disubbidienza o violazione formale della legge con la realizzazione di una
condotta in sé innocua’’.
Per quanto riguarda la Corte Suprema di Giustizia, possiamo fare
menzione della sentenza del 16 giugno 1981, dove si esige l’accertamento
della lesione o messa in pericolo dell’interesse tutelato, o di quella del 3
giugno 1998( 144 ), dove si usa il concetto di bene giuridico per classificare
le fattispecie in reati di pericolo o di lesione.
4.3.2. Possibile apertura a certi influssi del diritto penale tedesco.
Orbene, ci sono anche sentenze che si allontanano dell’idea del bene
giuridico per avvicinarsi alla ‘‘teoria dei reati di infrazione del dovere’’ di
Jakobs e i suoi seguaci( 145 ); tesi molto in voga in un settore della dottrina
ridico protetto da questa norma è, prima di tutto, la morale sociale, bene giuridico oggetto di
espressa tutela costituzionale’’. Ciriticamente ne fa menzione Barbosa Castillo Gerardo e
Gómez Pavajeau Carlos, Bien jurídico y derechos fundamentales, cit., pp. 74-75.
( 144 ) Sentenza richiamata da Gómez López Jesús Orlando, Teoría del delito, cit., p.
223.
( 145 ) Al riguardo Torres Tópaga William F., Autoría en los delitos de infracción de
deber, inDerecho Penal y Criminología, n. 77, Universidad Externado de Colombia, Bogotá,
2005, p. 79. Sull’introduzione in Colombia della teoria dei reati d’infrazione di doveri da una
prospettiva critica, v. per tutti Arias Holguín Diana Patricia e Sotomayor Acosta Juan