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L’INDICE PENALE, 1/2011
protegge il diritto penale’’, con riferimento tanto a interessi individuali,
quanto a interessi collettivi o sociali. In conseguenza, ci richiamiamo a
quanto esposto quando si trattò il tema nel diritto penale europeo continentale
(non volendo ripetere le tesi che si limitano a riprodurre quelle
di cui si è parlato o si è fatta citazione), presentando adesso solo alcuni
esempi delle concezioni che del bene giuridico esistono in Colombia, escludendo
quelle orientate all’abbandono del concetto di bene giuridico e in
parte quelle che s’incentrano sui diritti fondamentali dell’uomo, di cui tratteremo
successivamente in altri paragrafi.
Diciamo solo, prima di entrare nei particolari, che sebbene in Colombia
sia frequente l’analisi del bene giuridico nell’antigiuridicità, essa si fa anche in
sede di tipicità( 122 ), comportando sempre l’esclusione della responsabilità
quando non si sia verificata l’offesa a un bene giuridico( 123 ). Comunque,
pur essendo più frequente l’analisi del concetto di bene giuridico nell’antigiuridicità,
si studiano prevalentemente le conseguenze della sua mancanza
quando si analizzano categorie della tipicità come il tentativo impossibile(
124 ). È anche comune trovare riferimenti al bene giuridico come un concetto
che serve da strumento per l’interpretazione della legge, la sua sistematizzazione
e la sua critica, nonché come criterio di garanzia di fronte al potere
punitivo, fungendo da limite del medesimo( 125 ). Un esempio dell’utilizzo del
bene giuridico con riferimento alla prassi colombiana, è offerto da Gómez
Pavajeau a partire da una divisione dello studio dell’‘‘antigiuridicità materiale’’
secondo quattro categorie: sostanza, qualità, quantità erelazione( 126 ).
Questo autore conclude che, quando manca il bene giuridico, la norma deve
essere dichiarata incostituzionale e, fino a quel momento, il singolo giudice
deve disapplicarla, per cui ci sarà una atipicità assoluta( 127 ).
día, Estrada Vélez e Velásquez Velásquez. Molto critici riguardo alla legislazione e alla dottrina
colombiane, perché ‘‘importano’’ e, secondo gli autori, non producono nulla autonomamente:
Gómez Hernández Bersarion e Hernández Barrera Helena Patricia, Desarrollo
del pensamiento jurídico colombiano, cit., p. 85.
( 122 ) Come ad esempio fanno Gómez López Jesús Orlando, Teoría del delito, Ediciones
Doctrina y Ley, Bogotá, 2003, p. 222; Sandoval Fernández Jaime, Causales de ausencia
de responsabilidad penal, inRevista de Derecho, n. 19, Universidad del Norte, Barranquilla,
2003, p. 6; Cfr. Gómez Pavajeau Carlos Arturo, El principio de la antijuridicidad material,
cit., p. 15.
( 123 ) Barbosa Castillo Gerardo e Gómez Pavajeau Carlos, Bien jurídico y derechos
fundamentales, cit., p. 106.
( 124 ) Ibid., pp. 116 ss.
( 125 ) In questo è evidente l’influenza dei diversi lavori di Bustos Ramírez, alcuni citati
in precedenza. Al riguardo v. anche Fernández Carrasquilla Juan, Derecho penal fundamental,
cit., pp. 52-57.
( 126 ) V. Gómez Pavajeau Carlos Arturo, El principio de la antijuridicidad material,
cit., pp. 104 ss.
( 127 ) Ibid., p. 125.