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L’INDICE PENALE, 1/2011
Tipo para Latinoamérica( 106 ) (molto influenzato dalla dottrina tedesca degli
anni cinquanta( 107 )), e che sarà abolito per l’attuale codice penale, stabilito
dalla Legge 599 del 2000, sulla base di un progetto elaborato dal coordinatore
– e i suoi assessori – di quella che doveva essere la commissione incaricata
di redigerlo.
Da tale situazione di costanti e poco riflessive riforme, possiamo affermare
che non c’è una base normativa stabile che favorisca la costruzione di
una teoria giuridico penale con saldi fondamenti nelle norme positive.
Tutto il panorama descritto supra, inoltre, ci permette di capire perché
la dottrina colombiana – almeno in parte – sia stata abituata da sempre
a lavorare non solo con le leggi e le corrispondenti teorizzazioni straniere(
108 ), ma anche un po’ ‘‘fuori legge’’. Fuori legge non in un senso
che sia ad essa contrario o la ignori, ma con lo scopo – già diper se ‘‘antidogmatico’’
– non già di fondare le proprie argomentazioni sulle singole
disposizioni di diritto positivo, ma di ‘‘ri-disegnare’’ mediante le argomentazioni
le leggi vigenti, quasi sempre senza uscire dagli ampi margini offerti
da una buona interpretazione( 109 ). Diciamo subito, solo per chiarezza, che
a noi sembra questo un vantaggio di cui approfittare, ma certo anche da
analizzare minuziosamente.
Del resto, la dottrina colombiana non è stata, in termini maggioritari,
estranea agli orientamenti indicati per l’America Latina in complesso. Si registra
infatti, insieme alla ‘‘naturale’’ influenza spagnola, un predominio
dell’indirizzo ispirato alla scuola classica italiana fino agli anni trenta del
Novecento( 110 ). A questo periodo seguì un altro sensibile al positivismo
italiano, il quale finisce verso il 1963 per dare passo al (ancora) vigente predominio
della dogmatica tedesca( 111 ).
( 106 ) Bustos Ramírez Juan e Valenzuela Bejas Manuel, Le systeme penal des pays
de l’Amerique Latine, cit., p. 21. Cfr. Velásquez Velásquez Fernando, Manual de derecho
penal, cit., p. 201.
( 107 ) Velásquez Velásquez Fernando, Manual de derecho penal, cit., pp. 202.
( 108 ) Rammentiamo le parole di Pérez Luis Carlos, Derecho penal, partes general y
especial, Tomo I, 2 ed, Temis, Bogotá, 1987, p. 157, quando afferma, parlando delle fonti
straniere del diritto penale colombiano, che ‘‘...le ‘‘leggi nazionali’’ non riescono ad esserlo
del tutto’’.
( 109 ) Ciò non è per forza totalmente coincidente con l’‘‘uso alternativo del diritto’’, ma
si tratta comunque di qualcosa di vicino ad esso o al ‘‘diritto alternativo’’ sudamericano che
viene esposto, in specie quello brasiliano, nell’interessantissimo testo, al quale rinviamo per
tutti, di Losano Mario G., La ley y la azada: orígenes y desarrollo del derecho alternativo en
Europa y en Sudamérica, inDerechos y libertades. Revista del Instituto Bartolomé de las Casas,
n. 5, 2000, Dykinson, Madrid, pp. 275-324.
( 110 ) V. Velásquez Velásquez Fernando, Manual de derecho penal, cit., p. 206, che
segnala anche gli autori colombiani appartenenti a questo indirizzo, così come quelli del positivismo.
( 111 ) La data del 1963 è riportata da Gómez Hernández Bersarion e Hernández