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L’INDICE PENALE, 1/2011
umanista che cercavano di arrestare la devastazione dei conquistatori: le
Leyes de Burgos (1512) e le Leyes Nuevas (1542)( 59 ). Ma esse non furono
né efficaci né sufficienti per attenuare la violenza contro gli indigeni e alla
fine, ‘‘Sotto i riflessi culturali di un tempo segnato dall’espansione marittima
e la conquista sanguinaria, gli Stati iberici finirono per abbracciare
e implementare la filosofia della Controriforma, così come la difesa della
concezione del diritto naturale teleologico, disseminato dalla catechesi cattolica
e dall’insegnamento dell’umanesimo idealista e astratto’’( 60 ).
Questo era, dunque, il diritto imposto durante il periodo coloniale
che, contrariamente a quanto ci si potrebbe aspettare, non cambiò sostanzialmente
dopo l’indipendenza( 61 ), soprattutto nel senso che continuò ad
essere un diritto estraneo alle tradizioni e alle concezioni dei popoli originari,
alla realtà e ai bisogni delle nuove configurazioni sociali. Vedremo
come tale situazione si stabilizzi, certamente con cambiamenti importanti
e alcuni passi in avanti, fino ai giorni nostri.
Occorre ricordare che il processo d’Indipendenza dell’America Latina
ha luogo nell’Ottocento, cominciando in Perú nel 1809, per concludersi
nel 1898 con l’indipendenza delle colonie delle Filippine e Cuba( 62 ), dopo
tina, cit., p. 3. Cfr. Pérez Luis Carlos, Derecho penal, partes general y especial, Tomo I, 2 ed,
Temis, Bogotá, 1987, p. 169.
( 59 ) Hurtado Pozo José, El indígena ante el derecho penal: caso peruano, inLa ciencia
penal en el umbral del siglo XXI, Ius Poenale, México, 2001, pp. 29-45 (anche in: http://
www.unifr.ch/ddp1/derechopenal/articulos/a_20080526 _05.pdf – citazioni corrispondenti
a questa pagina web), p.1: ‘‘Il riconoscimento dello status di umani agli aborigeni non fu immediato
né generale. Furono considerati, in principio, come animali o esseri senza anima;
cioè come oggetti di diritto e non soggetti di diritto. La natura umana e razionale dell’indio
fu proclamata solennemente da Paolo III, nella bolla Sublimis Deus [1537]. Malgrado questa
dichiarazione, fu a loro riconosciuta nella legislazione solo una personalità giuridica ristretta.
Furono considerati, soprattutto, come soggetti ad obblighi e i loro diritti furono disconosciuti
o fortemente limitati. Furono percepiti come persone con capacità diminuite che, di conseguenza,
avevano bisogno della tutela da parte di un terzo pienamente capace’’.
( 60 ) Wolkmer Antonio Carlos, Una visión crítica de la cultura jurídica en América Latina,
cit., p. 5.
( 61 ) García Vitor Enrique, Culturas diversas y sistema penal, inGarcía Ramírez
Sergio (a cura di), Derecho penal. Memoria del congreso internacional de culturas y sistemas
jurídicos comparados. I Derecho penal, Instituto de investigaciones jurídicas – UNAM, México
DF, 2005, anche in: http://www.bibliojuridica.org/libros/ libro.htm?l=1723, p. 133, afferma
radicalmente: ‘‘Le prospettive di studio da questo piano vengono accentuate nel processo
di recezione della legislazione, ancora di più nella seconda metà del secolo scorso -per
alcuni paesi nella prima-, dopo la separazione politica della corona spagnola, semplice cambio
di padrone, di quel che per molto tempo ha continuato ad essere colonia’’.
( 62 ) Per un affresco del diritto penale cubano nella prima metà del Novecento, e delle
sue particolarità rispetto agli altri paesi latinoamericani v. De laCruz Ochoa Ramón, Las
ideas penales en Cuba en la primera mitad del siglo XX (Relazione per il convegno ‘‘El siglo
XX cubano en sus proyectos culturales 1902-1958’’, tenutosi nel 2003), inCALIBAN (Revista
Cubana de pensamiento e historia): www.revistacaliban.cu, n. 4, La Habana, 2009.