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L’INDICE PENALE, 1/2011
Germania nazista (1933-1945( 20 )), e della Spagna franchista (1939-1975( 21 )),
e soprattutto quelli posteriori, tra i quali spicca quello che riteniamo essere
uno degli apporti italiani più importanti alla materia, sebbene si tratti di
una concezione che, pur essendone intimamente legata, non è identificabile
con il concetto di bene giuridico: la costruzione teorica del principio di offensività(
22 ), come corollario del principio del neminem laedere( 23 ).
ria della necessaria lesività del reato (ulteriormente arricchita da fondamenti costituzionali.
Al riguardo v. per tutti Bricola, voce Teoria generale del reato, cit., pp. 75-80, 81-85; Fiore
Carlo, Il reato impossibile, Jovene, Napoli, 1959, pp. 15, 23, 162; Neppi Modona Guido, Il
reato impossibile, cit., passim, spec. pp. 1-19, 72 ss.; Neppi Modona Guido e Pelissero
Marco, La politica criminale durante il fascismo, inLa criminalità, Storia d’Italia. Annali,
vol. 12, Torino, Einaudi, 1997, pp. 759 ss. Inoltre, sul passaggio da queste esperienze totalitarie
alle democrazie attuali, v., tra gli altri, in Italia Donini Massimo, La gestione penale del
passaggio dal fascismo alla democrazia in Italia: appunti sulla memoria storica e l’elaborazione
del passato ‘‘mediante il diritto penale, inMateriali per una storia della cultura giuridica, vol.
39, n. 1, 2009, pp.183-216, e in Spagna Ramos Vázquez José Antonio, Mio fratello e mio
nemico: la gestione della memoria storica nella legislazione penale franchista, inQuaderni Costituzionali,
Il Mulino, Bologna, 2009.
( 20 ) Dove si pone in essere una vera battaglia giuridica contro il concetto di bene giuridico.
Sull’argomento v. Gregori Giorgio, Saggio sull’oggetto giuridico del reato, cit., pp.
34-35; Neppi Modona Guido, Il reato impossibile, cit., p. 77, passim. Differenzia, sul punto,
il diritto penale nazista da quello fascista Cristofaro Ernesto, Codice della persecuzione,
cit., p. 308. Quanto al diritto positivo, il codice penale tedesco, durante il periodo nazista,
non patisce significative riforme, tranne quella riguardante il principio nulla poena sine lege
ex § 2 StGB, modificato per ammettere il ricorso all’analogia, come ricorda Maiwald Manfred,
L’evoluzione del diritto penale tedesco in un confronto con il sistema italiano, Giappichelli,
Torino, 1993, p. 14. Inoltre, la dogmatica tedesca visse in generale una trasformazione
verso un diritto penale d’autore, con conseguente irrilevanza di qualsiasi riferimento alla lesione
del bene o interesse tutelato: sul punto Bricola, voce Teoria generale del reato, cit.,
pp. 26-36. Sul diritto penale nazista in generale, tra gli altri, De Cristofaro Ernesto, Codice
della persecuzione, pp. 284-326 e passim; Muñoz Conde Francisco, Edmund Mezger y el
derecho penal de su tiempo. Estudios sobre el derecho penal en el nacionalsocialismo, 4 ed, Tirant
lo Blanch, Valencia, 2003. Per una breve panoramica del diritto penale durante il regime
nazista, dalla prospettiva di un professore latinoamericano, cfr. l’intervista a Javier Llobet
Rodríguez, in: http://www.terragnijurista.com.ar/infogral/entrevista_rodriguez.htm.
( 21 ) Sulla normativa e la dottrina penale spagnole sotto il regime di Franco, che si uniformarono
al diritto penale autoritario allora in voga in Europa, pur non ricadendo in un
diritto penale d’autore come quello della Germania nazista, v. Cerezo Mir José, Curso
de derecho penal español, parte general, I, 5 edizione, Tecnos, Madrid, 2000, pp. 123-126,
128, 131-133; Ferré Olivé Juan Carlos, Universidad y guerra civil. Lección inaugural curso
académico 2009-2010, Universidad de Huelva, Huelva, 2009, pp. 31-38.
( 22 ) Su questo principio in particolare, per tutti, Manes Vittorio, Il principio di offensività
nel diritto penale, cit.; Donini Massimo, Prospettive europee del principio di offensività,
cit., pp. 109-149. A nostro avviso, la tradizione di teorizzazione dei principi che caratterizza
la dottrina penale italiana è trascurata altrove nelle sue potenzialità, le quali vengono accennate
da Donini, Ibid, pp. 111, 123. Cfr. Neppi Modona Guido, Il lungo cammino del principio
di offensività, inStudi in onore di Marcello Gallo, Giappichelli, Torino, 2004; Ferrajoli
Luigi, Diritto e ragione, cit., pp. 466-482.
( 23 ) Cfr. Mantovani Ferrando, Diritto penale, parte generale, cit., pp. 179-222; Ca-