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DIRITTO PENALE STRANIERO, COMPARATO, COMUNITARIO
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zione giuspositivistica di Binding( 10 ) (con la quale l’idea del bene giuridico
si impose nella dottrina ma allo stesso tempo soffrì di uno svuotamento
della sua capacità limitativa( 11 )) e quella parallela di v. Liszt (col libro La
teoria dello scopo nel diritto penale, in cui viene ideato il ‘‘concetto materiale
di bene giuridico’’, che a sua volta fonda la c.d. antigiuridicità materiale
nell’offesa ad un bene giuridico( 12 ); tesi di speciale importanza nella
recezione del concetto in studio in Spagna, e dunque anche in Colombia),
nel periodo di fine Ottocento, alle odierne elaborazioni di Hassemer( 13 )o
Roxin e all’abbandono del bene giuridico da parte di Jakobs (che assegna
Stratenwerth Günther, Derecho penal, parte general I: el hecho punible, Thomson–Civitas
– Aranzadi, Cizur Menor, 2005, p. 55; Donini Massimo, Prospettive europee del principio di
offensività, inAa.Vv., Verso un cordice penale modello per l’Europa. Offensività e colpevolezza
Cedam, Padova, 2002, p. 132; Fernández Gonzalo D., Bien jurídico y sistema del delito,cit.,
pp. XX; Balcarce Fabián I., Breve relato sobre la ineficacia de la función político-criminal del
bien jurídico penal,inDerecho penal (http://www.unifr.ch/ddp1/derechopenal/?menu=articulos),
anche in www.ciidpe.com.ar, p. 4. Nel senso che il criterio del bene giuridico, fin dalle sue
origini, aveva una funzione limitativo-liberale collegata alla protezione dei diritti soggettivi, e
con una suggestiva esposizione nella quale è rilevato che comunque, nella prassi, l’impostazione
di Birnbaum, anche se informata di un’idea liberale, può essere stata usata come strumento
della Restaurazione, Hormazábal Malarée Hernán, Bien jurídico y Estado social y democrático
de Derecho. El objeto protegido por la norma penal, PPU, Barcelona, 1991, passim, spec.
pp. 8, 13, 30-33.
( 10 ) Mantovani Ferrando, Diritto penale, parte generale, cit., p. 193; Manes Vittorio,
Il principio di offensività nel diritto penale. Canone di politica criminale, criterio ermeneutico,
parametro di ragionevolezza, Giappichelli, Torino, 2005, p. 26, nota 36. Cfr. Amelung Knut,
El concepto «bien jurídico» en la teoría de la protección penal de bienes jurídicos, inHefendehl
Roland (a cura di), La teoría del bien jurídico,iFundamento de legitimación del derecho
penal o juego de abalorios dogmático?, Marcial Pars, Madrid-Barcelona, 2007, p. 233; Fernández
Gonzalo D., Bien jurídico y sistema del delito, cit., p. 19; Hormazábal Malarée
Hernán, Bien jurídico y Estado social y democrático de Derecho, cit., pp. 44 ss, con una interessante
spiegazione e critica alle tesi di Binding.
( 11 ) Stratenwerth Günter, Derecho penal, cit., p. 55; Hormazábal Malarée Hernán,
Bien jurídico y Estado social y democrático de Derecho, cit., p. 47; Fernández Gonzalo
D., Bien jurídico y sistema del delito, cit., p. 19. V. anche Ferrajoli Luigi, Diritto e ragione,
cit., pp. 470-471.
( 12 ) Per un’esposizione di questa tesi e delle considerazioni della dottrina italiana al riguardo
v., per tutti, Neppi Modona Guido, Il reato impossibile, Giuffrè, Milano, 1965, pp.
127-140; Gregori Giorgio, Saggio sull’oggetto giuridico del reato, cit., pp. 21 ss, 64-65. V.
anche Hormazábal Malarée Hernán, Bien jurídico y Estado social y democrático de Derecho,
cit., p. 49, che accenna all’influenza in v. Liszt della Scuola positivista italiana.
( 13 ) Con la sua teoria personalista secondo cui tutti i beni, anche quelli collettivi, si devono
funzionalizzare alla persona: Hassemer Winfried, Lineamientos de una teoría personal
del bien jurídico, inDoctrina penal, Buenos Aires, Depalma, 1989, pp. 275-285; Id., ¿Puede
haber delitos que no afecten a un bien jurídico?, inHefendehl Roland (a cura di), La teoría
del bien jurídico., cit., pp. 95-104. Riguardo alle impostazioni di questo autore Fiandaca
Giovanni e Musco Enzo, Diritto penale, cit., p. 27; Manes Vittorio, Il principio di offensività
nel diritto penale, cit. p. 21; Fernández Gonzalo D., Bien jurídico y sistema del delitto, cit.,
p. 61.