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L’INDICE PENALE, 1/2011
come criminale l’istituzione del nemico; emerge, inoltre, il rischio che, da
una parte, l’accertamento della responsabilità penale del singolo comporti
tout court la qualificazione come criminale dell’intera organizzazione di appartenenza(
561 ), e, dall’altra parte, che la condanna come criminale dell’organizzazione
comporti una presunzione di responsabilità a carico di tutti i
partecipi( 562 ).
La prassi del Tribunale Internazionale, in ogni caso, rivelerà se si
renda necessaria l’introduzione di una simile fattispecie associativa, soprattutto
al fine di responsabilizzare opportunamente i vertici politici, o se la
nozione di autoria accolta, la disciplina del concorso di persone e la responsabilità
da comando siano già sufficienti allo scopo di punire «quei gruppi
di potere o quelle spregiudicate élites di governo», che hanno elaborato
«strategie» criminali per raggiungere obiettivi politici, territoriali o economici(
563 ). Non avrebbe senso, infatti, prevedere una fattispecie associativa
al solo fine di criminalizzare forme di partecipazione o di contiguità minori,
come sembra volere fare il legislatore internazionale con l’art. 25 (3) d).
La Corte penale internazionale, come esaminato, sembra voler superare
i rischi di un indebito uso dell’istituto della JCE valorizzando, piuttosto,
l’istituto della coautorìa e dell’autoria mediata, anche se rimane il
problema della mancanza di tassatività della definizione funzionale di coautorìa
accolta e le perplessità avanzate sulla nozione di autoria mediata.
Si deve ricordare, infine, che il legislatore internazionale ha fatto la
scelta di garantire un’opportuna responsabilizzazione dei superiori anche
attraverso l’istituto della responsabilità da comando per i crimini non impediti
o non puniti, che si aggiunge alla responsabilità diretta del superiore
come coautore o indiretta come autore mediato, o a titolo di concorso morale
(ordine, istigazione....), in un sistema che non prevede un differente
trattamento sanzionatorio in base al ruolo ricoperto nella consumazione
del reato, consentendo al giudice di commisurare la pena all’effettivo disvalore
della condotta. L’importanza di tale istituto emergerà particolarmente,
come accennato, se si confermerà la giurisprudenza della Corte Penale Internazionale
che esclude il dolo eventuale come forma di colpevolezza prevista
dall’art. 30 StCPI, con la conseguenza che rispetto ai reati realizzati
dai subordinati, non intenzionalmente (dolo di I grado) o direttamente voluti
(dolo di II grado) dai superiori, ma solo concretamente prevedibili e
accettati (accettazione dell’evento o del rischio) sarà possibile imputarli
ai leader non a titolo di autoria mediata o di coautoria, ma a titolo di responsabilità
da comando.
( 561 ) M.C. Bassiouni, Crimes Against Humanity, cit., p. 383.
( 562 ) Ibidem, p. 385.
( 563 ) Usa quest’espressione M. Catenacci, ‘‘Legalità’’ e ‘‘Tipicità del reato’’ nello Statuto
della Corte Penale Internazionale, Milano, 2003, p. 27.