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L’INDICE PENALE, 1/2011
entra in rotta di collisione con i principi di quello esistente: questa risulta
essere una differenza di ‘‘strutturazione’’ che potrebbe spiegare la divaricazione
registrata a livello di recezione dell’EAL( 14 ).
Ma v’è ancora un’altra interpretazione; probabilmente quella più diffusa
ed accreditata: è possibile, cioè, che la diffidenza europea verso l’EAL
abbia natura ideologica; che, in altri termini, il binomio algebra/pandette
appaia sostanzialmente incompatibile e quanto meno pericoloso rispetto
alle tradizionali scelte di valori. Tale ultima interpretazione si contrappone
alla ‘‘scuola di Chicago( 15 )’’ la quale, al contrario non fa mistero della convinzione
che il diritto possa essere ‘‘domato’’, o meglio, compreso traducendo
vaghe formule verbali, quali giustizia, ragionevolezza o negligenza
in termini prettamente economici, e neppure nasconde la sua inclinazione
a liberarsi di quelle che considera poco più che pesanti bardature concettuali,
per ricominciare da zero, ossia dall’efficienza allocativa( 16 ).
La tesi ‘‘ideologica’’ percepisce una forte avversione persino nei confronti
di versioni più caute, preoccupate di metter in luce l’esistenza di valutazioni
economiche nel tessuto del diritto, senza però saltare alla conclusione
che a queste ultime vada riconosciuto un rango preminente, nell’orientare
le scelte rispetto agli altri valori coinvolti. Infatti, anche nei confronti
di impostazioni che riguardano l’efficienza come uno soltanto dei parametri
cui ispirarsi, traspare una sorta di reticenza verso la tendenza a tradurre
in termini monetari ciò che appare, invece, inscindibilmente intrecciato
con valori che non possono trovare posto nel mercato.
Tale ricognizione mira a dimostrare che il processo di common law produce
regole efficienti. Il giudice altro non fa che ragionare da homo oeconomicus,
rivelando un’inconsapevole, ma non per questo meno radicata, attenzione
al canone della ottimizzazione delle risorse. Appare evidente, dunque,
che il diritto che promana dal basso, dalla progressiva sedimentazione delle
corti di giustizia, rivela un’intrinseca razionalità che il legislatore, in balia, di
volta in volta, dei gruppi di pressione politici ed elettorali, non può assicurare.
In realtà, pur considerando le suddette differenze strutturali, non è
( 14 ) R. Pardolesi, Un moderno minotauro: law and economics, Sociologia del Diritto,
1990, vol. 1 pagina 232.
( 15 ) La scuola di economia di Chicago è una scuola di pensiero, elaborata da alcuni
professori dell’università di Chicago, basata su una descrizione delle istituzioni economiche
pubbliche e private contemporanee, promuove inoltre ipotesi di riforme in senso liberale e
liberista dell’economia. È osservabile una tendenza al libero mercato ma non è esclusa, in
costanti e determinate situazioni, l’azione dell’intervento governativo e statale. I maggiori
esponenti di tale scuola furono i premi Nobel Milton Friedman e George Stigler. L’atteggiamento
economico di tale scuola fa da ponte tra la scuola neoclassica elascuola austriaca.
( 16 ) R. Pardolesi, Un moderno minotauro: law and economics. Sociologia del Diritto,
1990, vol. 1 pagina 233.