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L’INDICE PENALE, 1/2011
dotta di omessa prevenzione da parte del superiore che, pur avendo i poteri
per impedire i crimini, e quindi rappresentando l’ultima ratio di tutela
dei beni primari protetti dall’ordinamento penale internazionale, non interviene
(dolosamente o colposamente), mentre è assolutamente auspicabile
in relazione all’altra condotta contemplata dall’art. 28 StCPI, l’omessa punizione
o denuncia dei crimini dei subordinati. Fermo restando che non si
dovrebbe equiparare, come invece prevede l’art. 28 StCP, l’agevolazione
colposa all’ipotesi in cui il comandante volontariamente non impedisce tali
crimini, se non si vuole violare il principio di colpevolezza, di offensività e
di proporzione( 526 ).
Il rispetto dei principi di legalità e di colpevolezza rende, in ogni caso,
auspicabile che la Corte Penale Internazionale non forzi le categorie penalistiche
per imputare i crimini dei subordinati ai leader a titolo di coautoria
o di autoria mediata, laddove fosse, invece, possibile imputare più correttamenti
tali crimini a titolo di responsabilità da comando. Nell’ambito della
giurisprudenza dei Tribunali ad hoc si è realizzata spesso un’indebita criminalizzazione
di forme di c.d. partecipazione passiva (la mera inerzia) dei comandanti
o dei superiori civili ai reati dei subordinati a titolo di concorso
di persone o di partecipazione in una joint criminal enterprise, in mancanza
dei necessari presupposti e in stridente contrasto con i principi della materia
penale, a scapito di una più corretta applicazione del modello di responsabilità
in discussione( 527 ).
10. La joint criminal enterprise nel StCPI.
Il legislatore internazionale, infine, ha espressamente previsto la criminalizzazione
della realizzazione del reato nella forma organizzata( 528 ); tale
ipotesi, come esaminato, è stata oggetto di elaborazione giurisprudenziale
da parte del TPY, ma non è stata espressamente prevista dal StTPY e
dal StTPR.
In relazione alla criminalizzazione della partecipazione in una joint criminal
enterprise lo StCPI, in conformità a quanto previsto dalla giurisprudenza
del TPY, richiede sotto il profilo oggettivo che il soggetto «in qualunque
altro modo contribuisce alla consumazione o al tentativo di consu-
Judgment, 3 July 2008, par. 22, e Separate And Partially Dissenting Opinion Of Judge Schomburg,
ivi, par. 12.
( 526 ) Cfr. A.M. Maugeri, op. cit., p. 696 ss.
( 527 ) Cfr. A.M. Maugeri, op. cit., pp. 471 ss., 552 ss.
( 528 ) Cfr. P. Saland, International Criminal law principles, in R.S. Lee (a cura di), The
International Criminal Court. The making of the Rome Statute Issues, Negotiations, Results,
The Hague- London-Boston, 1999, p. 199.