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L’INDICE PENALE, 1/2011
tra le due forme di responsabilità esaminate e la responsabilità da comando
rispetto ai reati non impediti.
Il controllo del crimine dell’autoria mediata o della stessa coautoria (rispetto
ai crimini dei subordinati – si pensi all’attività di coordinamento di
Lubanga) si fonda, come precisato nel caso Katanga, su strutture fortemente
organizzate e gerarchizzate( 518 ), si presuppone una posizione di comado
de jure o de facto e l’effettivo controllo dei subordinati da parte dei
superiori, controllo che si esprime, innanzitutto, nella capacità di emanare
degli ordini che saranno eseguiti dai subordinati, in un rigoroso addestramento
degli stessi, nell’esercizio del potere disciplinare; per dimostrare la
posizione di comando si evidenzia anche il fatto che gli imputati firmavano
documenti, trattati o accordi di pace, amnistie( 519 ). Si tratta, come esaminato
in altra sede, degli stessi elementi richiesti ai fini dell’accertamento
della relazione superiore-subordinato e del conseguente efficace controllo
e materiale abilità di impedire i crimini, richiesti dall’art. 28 StCPI ai fini
dell’imputazione della responsabilità da comando( 520 ), come conferma
del resto la stessa Pre-Trial Chamber nel caso Bemba Gombo( 521 ). L’autoria
mediata si potrebbe realizzare anche in mancanza di una relazione superiore
– subordinato, ma la strumentalizzazione dei subordinati, in particolare
attraverso un’organizzazione o un apparato di potere, normalmente
presuppone tale relazione e il conseguente dovere di impedire i crimini dei
subordinati, che sono alla base della responsabilità da comando, e anche la
coautoria laddove si realizza tra soggetti non parificati, presuppone la capacità
del superiore di impartire ordini ai sottoposti che normalmente si
fonda sulla relazione in questione (che può essere de facto o de jure).
In particolare l’autoria mediata (o la stessa coautoria) presupporrebbe
che il leader esercita il controllo sull’attività degli esecutori, ma ciò si realizza
concretamente solo per i reati che rientrano nel piano criminale,
per realizzare i quali il superiore compie la sua attività di programmazione,
di coordinamento, di preparazione e di addestramento dei subordinati;
non tutti i reati non programmati, ma che si realizzano in base al normale
decorso degli eventi nell’esecuzione del piano criminale (dolo diretto di II
grado), possono, invece, essere realmente considerati come una conseguenza
inevitabile dell’esecuzione del piano criminale, ma talora sono connessi
per lo più ad un’autonoma iniziativa dei subordinati, anche se con la
consapevolezza dei superiori, e, quindi, potrebbero essere rimproverati ai
( 518 ) ICC, Katanga et Ngudjolo Chui, cit., par. 543, in cui si evidenzia l’accertamento di
strutture militari divise in settori, battaglioni, compagnie; ciascun campo ha un comandante;
esiste un quartiere generale e un sistema di comunicazione interno.
( 519 ) ICC, Katanga et Ngudjolo Chui, cit., par. 512-540 ss.
( 520 ) Sia consentito il rinvio ad A.M. Maugeri, op. cit., p. 184 ss.
( 521 ) ICC, Bemba Gombo, cit., par. 411 ss.- 415.