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DIRITTO PENALE STRANIERO, COMPARATO, COMUNITARIO
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multanea come autori (principals) sia dei diretti esecutori sia di indiretti
esecutori( 459 ). La Corte ritiene, invece, che l’art. 25, c. 3, a) ha incriminato
il tipo di responsabilità che incarna proprio tale apparente contraddizione(
460 ).
Si ricorda, ancora, che nel caso Stakić il Tribunale ha adottato questa
forma di responsabilità per superare le problematiche cui conduce la teoria
della joint criminal enterprise, anche se la Corte di Appello non ha accolto
tale teoria perché non prevista dal diritto consuetudinario( 461 ).
La Corte Internazionale osserva, allora, che la prima fonte per l’interpretazione
ai sensi dell’art. 21, c. 1, a) è costituita dallo Statuto; i principi e
le regole del diritto consuetudinario intervengono solo se la soluzione giuridica
non è espressamente prevista nello Statuto. Ne consegue che anche
se non prevista nel diritto consuetudinario, la responsabilità di chi agisce
tramite un’altra persona è espressamente sancita dallo Statuto e ciò èsufficiente
per la Corte; in quest’ipotesi emerge come non sia possibile per la
Corte Internazionale adottare automaticamente le soluzioni interpretative
fornite dai Tribunali ad hoc( 462 ). Si precisa, infine, che la Pre Trial
Chamber III adotta tale teoria circa il controllo dell’organizzazione nel caso
Bemba – Gombo( 463 ).
In conclusione la Pre Trial Chamber nel caso Katanga et Ngudjolo
Chui ritiene che possa essere adottata la teoria dell’autoria mediata attraverso
il controllo di un’organizzazione in considerazione del fatto che tale
teoria è stata elaborata dalla dottrina( 464 ), applicata anche dalla giurisprudenza
internazionale e, soprattutto, è espressamente prevista dallo Statuto.
La Corte osserva che alla base della capacità dell’esecutore di realizzare
i crimini attraverso un altro soggetto, si pone l’organizzazione di un
apparato di potere gerarchico. Tale apparato presuppone, innanzitutto,
rapporti gerarchici tra superiori e subordinati, nonché una molteplicità
di subordinati in modo da garantire che gli ordini del superiore siano eseguiti
(dall’uno o dall’altro). Il comandante o superiore deve esercitare l’autorità
e il controllo sull’apparato e ciò si deve riflettere nel rispetto degli
ordini da parte dei subordinati. I mezzi del superiore per esercitare il controllo
includono la sua capacità di arruolare, di addestrare e di imporre la
( 459 ) The Supreme Court Argentine, The Juntas Trial, Case N. 13, par. 23-24.
( 460 ) ICC, Katanga et Ngudjolo Chui, cit., par. 505.
( 461 ) ICC, Katanga et Ngudjolo Chui, cit., par. 506-508.
( 462 ) ICC, Katanga et Ngudjolo Chui, cit., par. 508; G. Werle, Individual Criminal Responsibility
in Article 25 ICC Statute, cit., pp. 961-962: «the ICC Statute must be seen on its
own as an independent set of rules. Hence, a mechanical transfer of the ad hoc tribunals’ case
law is definitely not the correct approach».
( 463 ) ICC-01/05-01/08-14-tENG, par. 78.
( 464 ) Cfr. gli autori citati dalla Corte ICC, Katanga et Ngudjolo Chui, cit., par. 510, nota
678.