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L’INDICE PENALE, 1/2011
comportamenti, in vista della variazione dei loro prezzi impliciti, sia un
‘‘uomo razionale’’. L’uomo razionale è infatti il protagonista indiscusso
nonché il presupposto di tutte le teorie economicistiche ma i suoi tratti fisionomici
non corrispondono a quelli del ‘‘buon padre di famiglia’’ (alias
‘‘uomo ragionevole’’), che fa da padrone sulla scena giuridica. Anzi, proprio
in questa distonia è dato cogliere l’essenza del rapporto tra economia
e diritto( 6 ).
L’analisi economica del diritto opera, dunque, in un ambito fortemente
interdisciplinare, poiché combina gli strumenti dell’economia e
del diritto, ponendo al centro dell’analisi economica concetti chiave della
moderna teoria economica e del diritto. Roberto Pardolesi, noto studioso,
afferma che l’EAL di per sé ‘‘esprime una valenza metodologica, suscettibile
di essere piegata agli impieghi più lontani e disparati( 7 )’’.
Secondo i sostenitori dell’analisi economica del diritto, è opportuno
che i giuristi reticenti cedano all’utilizzo di strumenti economici come integrazione
ai criteri di formazione e miglioramento delle norme penali: un
sistema giuridico può, in effetti, essere facilmente paragonato ad un sistema
commerciale. Come in un sistema commerciale, dunque, anche in esso è
possibile affermare che gli effetti esterni di una decisione, in questo caso
legislativa, sono quegli effetti dannosi o benefici, che si manifestano su persone
che non hanno partecipato alla decisione stessa. Se chi prende la decisione
non tiene conto di questi effetti, e cioè non calcola i costi o i benefici
che le sue decisioni comportano per i terzi, ne risulta che gli individui
potrebbero intraprendere attività che, pur essendo utili, comportino potenzialmente
dei danni a discapito della società, e viceversa può limitare attività
che da un punto di vista sociale potrebbero essere benefiche( 8 ).
Fu Ronald Coase nella sua teoria economica ad analizzare il fenomeno
delle esternalità e della relazione fra costi privati e costi sociali nel processo
di allocazione delle risorse( 9 ). Con il termine esternalità egli indicava gli effetti
esterni che l’attività di una unità economica (l’individuo o l’impresa, il
legislatore) induce al di fuori delle transazoni di mercato (le quali, producono
invece effetti interni) e dunque prescindendo dal consenso delle parti
interessate( 10 ). Il problema della relazione fra costi privati e sociali nel pro-
( 6 ) R. Pardolesi, Un moderno minotauro: law and economics. Sociologia del Diritto,
1990, vol. 1, p. 240.
( 7 ) R. Pardolesi, Analisi Economica del Diritto, voce del Digesto Discipline Privatistiche,
Sezione civile, Utet giuridica, 1987, vol. 1, p. 312.
( 8 ) F. Romani, Diritto ed economia: la prospettiva di un economista, Sociologia del Diritto,
1990 , vol. 1, p. 245.
( 9 ) R.H. Coase, The Problem of Social Cost, in Journal Law and Economics, 1960, n.
3 pp.1 e ss.
( 10 ) Quando l’azione dell’individuo determina un beneficio per i terzi senza che essi