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SAGGI E OPINIONI
nalistica, anche nel sistema giuridico nord-americano. In tali settori, la sua
ambizione a diventare un innovativo criterio di valutazione del sistema penale
e un’eventuale ulteriore strada per renderlo maggiormente efficiente si
è palesata con il tentativo di affiancarsi alle originarie teorie della retribuzione
e della prevenzione general-preventiva negativa.
Tuttavia, essa ha riscosso finora uno scarso successo in tali settori e ciò è
certamente dovuto ad una certa difficoltà ed un certo disinteresse da parte
dei giuristi a ragionare in termini di efficienza delle norme penalistiche:
non si deve dimenticare infatti l’EAL, in ultima analisi, intende sostituire il
criterio di efficienza al criterio di giustizia nelle scelte legislative e giudiziarie.
L’analisi economica del diritto intende fornire gli strumenti necessari
per verificare l’efficienza delle norme giuridiche, cioè la coerenza rispetto
ai valori vigenti in una società. Essa, dunque, mira a verificare quale comportamento
le norme incentivino ad adottare, concentrandosi sul criterio
dell’efficienza come termine di misurazione e valutazione delle norme.
Una norma, infatti, è efficiente se incentiva a tenere una condotta conforme
alla sua ‘‘ratio’’, al contrario, se i soggetti sono incentivati ad adottare
comportamenti contrari, la norma è inefficiente.
La riflessione economica sul diritto penale si muove proprio da queste
considerazioni: il legislatore individua i valori giuridici bisognosi di protezione
ed emana norme sanzionatorie delle condotte (attive od omissive) che
violano i beni giuridici tutelati. La norma ha lo scopo di disincentivare i
soggetti dal tenere comportamenti lesivi di valori giuridici imponendo costi
addizionali alla condotta illecita.
Lo scopo ultimo è la formalizzazione di regole che consentano la realizzazione
di transazioni in grado di ottimizzare il benessere complessivo
(costituito dalla somma del benessere di tutte le categorie coinvolte nella
vicenda allocativa( 5 )).
L’applicazione di categorie economiche permette, quindi, di verificare
se e quanto le norme raggiungano il loro scopo e come dovrebbero altrimenti
essere strutturate affinché non siano violate. La peculiarità dell’EAL,
come già accennato, è che si fonda sull’idea che le norme fissino prezzi impliciti
per i comportamenti da esse disciplinati; questa teoria potenzialmente
può fornire elementi preziosi per la comprensione e la previsione
dell’impatto che una regola avrà o nella scelta fra le diverse alternative ipotizzabili
per colmare un vuoto normativo.
Tale intuizione è allo stesso tempo punto di forza e debolezza dell’EAL:
essa si fonda sull’idea che il soggetto pronto a scegliere tra quei
( 5 ) C.E. Paliero, L’economia della pena, (un work in progress), in Studi in Onore di
Giorgio Marinucci, Giuffrè 2006, vol. 1, p. 563.
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