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L’INDICE PENALE, 1/2011
di Calabresi( 3 ), l’altro è la c.d. scuola di Chicago il cui principale esponente
è Posner( 4 ).
A distinguerle non sono tanto le differenze metodologiche, ma le implicazioni
e le conseguenze della riduzione del diritto a fenomeno naturale
economicamente quantificabile, e cioè a fattore che determina le caratteristiche
sociali ed economiche di un territorio né più né meno del clima o
della posizione geografica.
Secondo i seguaci di Calabresi, una volta individuata la soluzione che
massimizza gli utili al netto dei costi, bisognerà rimettere i risultati in mano
a chi sarà chiamato ad assumere la decisione finale, affinché li valuti e li
contemperi a fianco di tutti gli altri elementi che inevitabilmente influiranno
su una decisione di carattere politico. Efficienza e Giustizia quindi
non coincidono, ma la prima è un elemento che integra necessariamente
la seconda. La maggiore morbidezza dell’approccio Calabresiano non deve
però ingannare ed infatti è l’approccio normativistico, e non quello Posneriano
ad aver formulato le proposte di revisione più radicali, delle regole
applicative.
La corrente di Chicago ha una visione minimalista del concetto di Giustizia.
Contrariamente a quanto detto in relazione al filone di Calabresi, secondo
Posner una volta individuata la soluzione massimizzante, a terminare
non è solo il lavoro del giureconomista, ma anche quello del Giudice
e del Legislatore: in sostanza non rimane più nulla da aggiungere al di fuori
di essa.
In generale, comunque l’analisi economica del diritto si presenta come
mezzo per soddisfare la necessità di un metodo di formazione delle norme
nell’ottica di una reale efficienza. Nasce come ausilio in ambiti specifici del
diritto, in particolare l’ambito civile e commerciale.
L’analisi economica del diritto (EAL) in generale, infatti, viene studiata
come uno strumento in grado di apportare soluzioni efficienti in ambito
contrattuale e commerciale ed in tali settori ha effettivamente trovato
un rilevante sviluppo e ambito di applicazione. Al contrario, le sue applicazioni
nell’ambito della politica criminale, del diritto penale e del sistema
di giustizia penale hanno avuto scarsa influenza sulla cultura giuridica pe-
( 3 ) Guido Calabresi, nasce a Milano, il 14 ottobre del 1932 è un docente e giurista italiano
naturalizzato statunitense, giudice presso la Corte d’appello di secondo circuito e studioso
di diritto. È stato preside della Yale Law School, dove è professore dal 1959. Calabresi
è considerato, insieme a Ronald Coase, il fondatore dell’analisi economica del diritto. I suoi
contributi pionieristici alla materia comprendono l’applicazione dell’analisi economica al
Tort Law ed alla scelta dei rimedi.
( 4 ) Richard Allen Posner, nasce l’11 gennaio del 1939 New York è attualmente giudice
della Corte d’Appello della settimo circuito e professore nella University of Chicago Law
School. È stato un’influentissima figura del movimento dell’Eal ed autore di innumerevoli
testi di giurisprudenza, e filosofia del diritto.