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L’INDICE PENALE, 1/2011
noscenza dell’illecito da parte del superiore finisce per essere sufficiente
per suffragare, in via di deduzione logica, l’esistenza di un’autorizzazione
o comunque di una direttiva istigante( 242 ), nella peggiore delle ipotesi si
deduce dalla posizione rivestita sia il contributo istigativo, sia il relativo
dolo.
Tale giurisprudenza, insomma, che considera i comandanti o i superiori,
istigatori o, comunque, responsabili dei crimini compiuti nel sistema
di appartenenza (unità militare, campo di prigionia, azienda) in virtù della
mera posizione di supremazia rivestita, rischia di condannare tali soggetti
in base ad una sorta di responsabilità di posizione, in violazione del principio
di offensività, perché manca un effettivo contributo alla consumazione
del crimine, e del principio di colpevolezza, che deve essere colpevolezza
per il fatto( 243 ); si attribuisc rilievo ad una sorta di consenso tacito in
base ad un mero automatismo o ad un’esigenza pratica di semplificazione
probatoria in processi ad alta valenza indiziaria, finendo per attribuire rilievo
ad un mero consenso «presunto» o meramente «congetturato», che
non dovrebbe avere nessun rilievo penale( 244 ).
Si dimentica, inoltre, che la responsabilità per un reato, anche se realizzato
nell’ambito di una comune impresa criminosa, richiede non la mera
rappresentazione vaga e indeterminata dei programmi del gruppo, ma la
rappresentazione e la volizione dello specifico reato, che deve avere acquistato
una specifica identità nel tempo e nello spazio, ‘‘che consenta di collocarlo
in un contesto di circostanze storicamente ben determinate’’( 245 ).
Se non si vuol dar vita ad una forma di responsabilità collettiva presunta,
per affermare il dolo si deve, insomma, accertare la sussistenza di una rappresentazione
e di un atto di decisione che abbia ad oggetto fatti ‘‘concreti’’
ed ‘‘attuali’’( 246 ). La giurisprudenza del TPY, invece, si accontenta talvolta
di una sorta di generica consapevolezza delle finalità del sistema per imputare
tutti i crimini consumati a ciascun partecipe e soprattutto a coloro che
rivestono una particolare posizione.
( 242 ) Cfr. A. Sereni, Istigazione al reato, cit., p. 176.
( 243 ) Cfr. in tale direzione E. van Sliedregt, The criminal responsibility of individuals,
cit., p. 107.
( 244 ) Così Cass., Sez. un., 30 ottobre 2003, Proc. gen. App. Perugia in c. Calò e altri, in
Foro it., 2004, p. 161; in tale direzione Cass., 27 aprile 2001, Riina, ivi 2002, II, 359; Cass. 14
luglio 1994, Buscemi, in Foro it. Rep., 1995, voce Misure cautelari personali, n. 183; in un
settore diverso, quello di tangentopoli, cfr. la già citata Cass., 16 aprile - 17 giugno 1998,
n. 7240, Civardi e altro, in Guida al diritto, 4 luglio 1998, n. 26 (si veda supra cap. III, nota
328). Cfr. L. Risicato, La causalità psichica, cit., p. 63.
( 245 ) G. Spagnolo, Il problema dei limiti della responsabilità, cit., pp. 47-48.
( 246 ) Ibidem.