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L’INDICE PENALE, 1/2011
trina parla di semplificazioni probatorie per cui quanto più alta è la carica
rivestita quanto meno penetrante la verifica circa l’effettiva influenza sull’esecutore
del crimine( 149 )).
La stessa Camera d’Appello nel caso Brdjanin ha denunciato, però, la
tendenza nella prassi ad imputare una simile forma di responsabilità per
concorso nel reato, fondata sulla presenza passiva sul luogo del delitto, attraverso
una serie di presunzioni o deduzioni presuntive( 150 ).
La giurisprudenza del TPY e del TPR, insomma, tende ad accogliere
una nozione ampia di complicità, anche in forma omissiva, rinunciando all’adozione
del criterio condizionalistico; e anche la nozione di istigazione
accolta si presenta in termini particolarmente ampi ed elastici, scarsamente
tassativi, laddove si attribuisce rilievo a condotte istigative, anche in forma
omissiva, senza richiedere un effettivo legame tra la condotta dell’istigatore
e il fatto tipico. La partecipazione al reato nella forma del concorso è riconosciuta
in termini così ampi «da far sì che risulti del tutto marginale l’eventualità
che si arrivi a negare l’influenza della singola condotta sull’accrescimento
delle chanches di realizzazione di un determinato fatto delittuoso»;
e tale indeterminatezza dell’elemento obiettivo si riflette, poi, nell’elemento
psicologico ritenendo sufficiente che «in esso si rifletta in forma
speculare il significato ‘‘causale’’ del contributo di partecipazione nell’accezione
amplissima così frequentemente postulata in materia di concorso
‘‘morale’’ nel delitto di volta in volta realizzato»( 151 ).
5. La responsabilità dei leader per partecipazione in una joint criminal enterprise
nella giurisprudenza del TPY.
La giurisprudenza del TPY affronta il problema di responsabilizzare
tutti coloro che parteciparono ai crimini di massa consumati durante il conflitto
nell’ex Yugoslavia e, in particolare, i leader attraverso una rielaborazione
dell’istituto della joint criminal enterprise.
La realizzazione dei reati previsti nella forma organizzata della comune
impresa criminosa non è espressamente prevista dal StTPY, né da norme
per fatto altrui, inRiv. it. dir. proc. pen., 1984, p. 231; G.A. De Francesco, Dogmatica e
politica criminale nei rapporti tra concorso di persone ed interventi normativi contro il crimine
organizzato, inRiv. it. dir. proc. pen, 1994, p. 1278 ss.
( 149 ) E. Amati, Concorso di persone, cit., p. 143. Cfr. A. Sereni, Istigazione al reato e
autoresponsabilità, Padova, 2000, p. 152; Id., Responsabilità personale, cit., p. 831; ; L. Risicato,
La causalità psichica tra determinazione e partecipazione, Torino, 2007, p. 48 ss.
( 150 ) TPY, Brdjanin, Appeals Chamber, cit., par. 278 ss.
( 151 ) Così G.A. De Francesco, Dogmatica e politica criminale, cit., p. 1281, il quale
utilizza tali espressioni in relazione al concorso di persone e alla responsabilità degli associati
per i delitti scopo nel sistema penale italiano.