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L’INDICE PENALE, 1/2011
cessivi Tribunali Militari Internazionali, come ha sottolineato la Commissione
delle Nazioni Unite sui Crimini di Guerra ha distinto: la conspiracy (il mero
accordo); il common design (il piano comune, che richiede la realizzazione
di atti in conformità adesso);elamembership in a criminal organization,
che richiede la volontaria e consapevole adesione all’organizzazione con l’attiva
partecipazione agli atti criminali della stessa o comunque un qualche contributo
alla consumazione dei crimini( 79 ), anche se in qualche pronuncia si
punisce la mera partecipazione, come nel caso Einsatzgruppen( 80 ).
Dall’esame di tale giurisprudenza del dopoguerra emerge la difficoltà
di accertare la responsabilità personale laddove si tratta di crimini di massa,
che coinvolgono delle organizzazioni di centinaia di persone e comportano
i rischi di un’indiscriminata criminalizzazione collettiva; la macrocriminalità
dei fenomeni criminosi in esame mette seriamente alla prova il principio
della responsabilità penale personale( 81 ).
I giudici di Norimberga si rendono, comunque, conto dei rischi di
realizzare delle ingiustizie connessi all’applicazione della teoria della conspiracy
e dell’organizzazione criminale( 82 ). Dall’esame della loro giurisprudenza
emerge lo sforzo di interpretare restrittivamente l’art. 6 della Carta
in materia di conspiracy, accordo criminoso non seguito dalla consumazione
del crimine, in seguito alle fiere critiche degli avvocati tedeschi
contro tale disposizione; non viene considerato sufficiente un mero programma
di Partito o uno scritto politico (Mein Kampf), ma si richiede la
partecipazione a un piano di guerra d’aggressione concreto e generale( 83 ).
Non si adottano, per lo meno espressamente, presunzioni di colpevolezza
o forme di responsabilità collettiva, ma si pretende l’accertamento della
colpevolezza personale degli imputati (la colpevolezza che, almeno teoricamente,
non poteva essere presunta sulla base della posizione rivestita
dal singolo nella gerarchia del regime o sulla base della sua appartenenza
ad un’associazione dichiarata criminale)( 84 ). Il Tribunale ha stabilito,
( 79 ) Cfr. United States v. von Weizsäcker (Ministries Trial e Wilhelmstrasse Trial), 20
December 1947 - 14 April 1949, Case XI, in TWC, vol. XIV - Law Reports of Trials of
War Criminals, vol. XIV, p. 855; The Trial of the Major War Criminals, cit., p. 469; K. Ambos,
Individual Criminal Responsability, cit., p. 13; cfr. F. Malekian, International Criminal
Responsibility of Individuals, in C.M. Bassiouni (a cura di), International Criminal Law, Second
Edition, vol. I, Crimes, New York, 1999, p. 153 ss.; Y.Sandoz, Penal Aspects of International
Humanitarian Law, ivi, p. 393.
( 80 ) Trials of War Criminals, Einsatzgruppen case, cit., IV, 496 (cfr. 89 ss.); K. Ambos,
Der Allgemeine Teil, cit., p. 93.
( 81 ) Così E. Amati, Concorso di persone nel diritto penale internazionale, inDig. disc.
pen., Aggiornamento, 2004, p. 128.
( 82 ) Cfr. A.Fichtelberg, op. cit., p. 163.
( 83 ) K. Ambos, Der Allgemeine Teil, cit., pp. 101-102. Cfr. A. Fichtelberg, op. cit.,
p. 163; Trial of German Major War Criminals, cit., p. 67.
( 84 ) L. Chiaviccoli, op. cit., p. 1066; N.H.B. Jørgensen, The responsibility of States