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L’INDICE PENALE, 1/2011
Il periodo storico-normativo, che ha indotto ab initio il legislatore ad introdurre
l’art. 12 sexies nel nostro ordinamento, ci porta all’anno stesso, o meglio, a pochi giorni
di distanza, che venisse pubblicata la sentenza con la quale la Suprema Corte sanciva
l’illegittimità costituzionale del comma 2 dell’art. 12 quinquies, d. l. n. 306/92, ‘‘possesso
ingiustificato di valori’’( 20 ), per violazione dell’art. 27, comma 2 della Costituzione,
e quindi per contrasto con il principio di presunzione d’innocenza( 21 ).
Invero, volendo darne una lettura, in chiave per così dire di ‘‘ascendenza genealogica’’,
l’art. 12 sexies si differenzia profondamente dal punto di vista strutturale rispetto
a quest’ultimo, proprio per il requisito di base cristallizzato espressamente nella
sentenza di condanna, od applicazione della pena su richiesta, (ai sensi dell’art. 444
c.p.p.), e per il fatto stesso di non prevedere, a differenza dell’art. 12 quinquies, una
specifica fattispecie di reato, risolvendosi, appunto, in una confisca, che, peraltro,
non possiede alcun punto di tangenza con il reato per cui il soggetto è stato condannato,
essendo, appunto, applicata al patrimonio ‘‘sproporzionato’’ ed ‘‘ingiustificato’’,
e non a quello ‘‘derivato’’ dal reato d’imputazione( 22 ).
Dal punto di vista puramente formalistico e letterale, vi è il venir meno dell’aggettivo
‘‘legittima’’, in riferimento alla giustificazione della provenienza dei beni costituenti
il patrimonio, possibile oggetto della confisca a quo.
Sul punto, appare più che palese, indipendentemente dalla locuzione utilizzata dal
legislatore, o meglio ancora, dall’omessa aggettivazione, che debba farsi riferimento, a
prima però, testimonia l’originaria impostazione seguita dal legislatore nell’aggressione dei
patrimoni illeciti, sviluppando in realtà la filosofia della confisca di prevenzione, e cioè, quella
di privare l’interessato dei beni di cui non è in grado di giustificare il possesso (che dunque
vengono presuntivamente ritenuti di provenienza illecita). La ratio che assiste la confisca per
equivalente, è invece diversa, poiché prescinde dalla pertinenzialità, anche solo presunta dei
beni espropriati con qualsiasi reato, mirando a vanificare gli eventuali tentativi posti in essere
dal reo, per occultare gli effettivi proventi illeciti (la cui esistenza storica, deve però essere
accertata)’’. Congiuntamente, (così come già rilevato nel corso della disquisizione) aggiunge
la Corte, ‘‘l’art. 12 sexies, non è lo strumento con cui vengono confiscati gli accertati proventi
dei reati presupposto della speciale misura ablativa, giacché questi ultimi sono espropriati già
in forza dell’art. 240 c.p., o delle altre norme speciali che tale espropriazione impongono,
ovvero attraverso la confisca di valore, laddove prevista’’. Dalla Relazione della Corte di Cassazione
alla l. n. 125/2008.
( 20 ) Per un’analisi della portata e dell’ambito di applicazione dell’art. 12 quinquies, elaborata
partendo dall’art. 708 c.p., N. Pollari-G. Graziano, Il possesso ingiustificato di
valori tra presunzione d’innocenza ed onere della prova, inIl Fisco, 1993, pp. 809 e ss; O.
Di Giovine, Antichi schemi e nuove prospettive nella lotta alla criminalità organizzata. Dall’art.
708 c.p. all’art. 12 quinquies d l. 8 giugno 1992, n. 306, inRIDPP, 1994, 1, p. 117 e ss.
( 21 ) Sentenza n. 48 del 17 febbraio 1994 (G.U. n. 9 del 23 febbraio 1994), in Foro
Amm., 1996, 2193. Altresì, in merito all’art. 12 quinquies ed alla sentenza della Corte Costituzionale
n. 48/1994, G. Izzo, Possesso ingiustificato di valori. La Corte boccia e il Governo
aggiusta il tiro, inIl Fisco, 1994, p. 2438 e ss.
A tal pro, non è mancata la voce di chi scorgesse nell’emanazione del nuovo decreto
legge, lo scopo di ‘‘turare la falla aperta dal venir meno del secondo comma dell’art. 12 quinquies’’,
G. Fornasari, Strategie sanzionatorie e lotta alla criminalità organizzata in Germania
e in Italia, inRiv. Trim. di Dir. Pen. dell’Econ., 1994, cit., p. 762.
( 22 ) Per una più ampia e precisa disamina relativa all’art. 12 quinquies, D. Fondaroli,
Le ipotesi speciali di confisca nel sistema penale, Bologna, 2007, p. 453 e ss.