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GIURISPRUDENZA COMMENTATA
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Lo sbarramento temporale previsto dall’art, 446 c.p.p., per la formulazione della
richiesta di patteggiamento, potrà, dunque, venir meno, nella misura in cui le nuove
contestazioni siano il portato di una ‘‘patologica’’ sottovalutazione, imputabile al p.
m., delle risultanze investigative, mentre rimarrà insuperabile qualora gli estremi dei
nuovi addebiti siano ‘‘fisiologicamente’’ emersi per la prima volta in dibattimento. Se
è vero, infatti, che è proprio il peculiare connotato della fluidità dell’imputazione a rendere
astrattamente prevedibile la possibilità di una variazione dell’addebito nel corso
del dibattimento, che come tale deve essere valutata ai fini della scelta del rito, risulterebbe
difficile giustificare la compressione delle prerogative difensive, sulla base di una
presunta accettazione dei rischi connessi alla mancata attivazione dei riti differenziati,
quando questa non dipenda dall’inerzia dell’imputato o non gli sia comunque addebitabile(
20 ).
Ciononostante, se è certamente corretto affermare che i sopravvenuti adattamenti
dell’accusa, resisi necessari a causa di un’incompleta valutazione, da parte del p.m., dell’originario
compendio investigativo a sua disposizione, non devono tradursi in una menomazione
del diritto di difesa, non è automaticamente scontato che l’eventuale adeguamento
dibattimentale dell’imputazione alle emergenze successive all’esercizio dell’azione
penale non intacchi le prerogative difensive. Infatti, anche in questa seconda ipotesi,
apparentemente ‘‘fisiologica’’, il mero dato cronologico della sopravvenienza di elementi
ulteriori rispetto a quelli che avevano condotto alla formulazione dell’imputazione
iniziale non può valere ad escludere aprioristicamente che l’emenda della contestazione
sia comunque imputabile ad un esercizio non sufficientemente ponderato dell’azione
penale, come, ad esempio, nel caso in cui l’adeguamento dell’addebito sia imposto
dalla compiuta emersione dibattimentale di eventuali profili già desumibili, ma
non adeguatamente coltivati, nel corso della fase investigativa. In una tale evenienza,
tuttavia, stando al dispositivo della sentenza n. 265/94, pur essendo indubitabile che
l’intempestiva ricostruzione dell’addebito discenda dall’inerzia del titolare dell’accusa,
l’imputato si vedrebbe comunque privato del diritto al patteggiamento( 21 ).
In chiave ulteriormente critica, deve altresì osservarsi che, a ben vedere, l’evenienza
di una modifica dell’imputazione non può dirsi imprevedibile «quando il mutamento
si basi non su nuovi dati emersi nel corso dell’udienza, ma su elementi già desumibili
dagli atti di indagine», che l’imputato, grazie alla discovery( 22 ) che precede l’e-
( 20 ) In tal caso, infatti, secondo la stessa giurisprudenza costituzionale, sarebbe arduo
negare che l’impossibilità di ottenere benefici determini un’ingiustificata menomazione del
diritto di difesa. (Cfr. Corte cost., sent. 19 marzo 1993, n. 101, in Giur. cost., 1991, pag. 821).
( 21 ) Nell’ipotesi considerata l’accesso al rito negoziato potrebbe, invero, essere comunque
riconosciuto facendo ricorso ad un’interpretazione sostanzialistica che, superando il tenore
letterale dell’intervento additivo sul testo degli artt. 516 e 517 c.p.p., consideri come già
risultanti dagli atti di indagine anche i fatti meramente conoscibili mediante un adeguato e
tempestivo approfondimento delle originarie emergenze investigative. Non sfugge, tuttavia,
come anche tale impostazione, evidentemente ispirata ad esigenze di garanzia dell’imputato,
possa risultare non appagante, in considerazione della mancanza di criteri oggettivi e predeterminati
in funzione dei quali misurare il grado di diligenza dell’organo inquirente.
( 22 ) Al riguardo, si sottolinea il rapporto di ‘‘intima strumentalità’’ tra previa conoscenza
del processo e diritto di difesa (cfr. Riccio, Presentazione, in Bene, L’avviso di conclusione
delle indagini, Napoli, 2004, pagg. 9 e ss.). In tale logica, l’anticipazione della discovery
mediante l’avviso di conclusione delle indagini costituisce ‘‘un rafforzamento delle opportu-