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L’INDICE PENALE, 1/2011
nanti procedurali, le quali, pur mantenendo ferma la flessibilità della legislazione,
garantiscono un adeguato bilanciamento degli interessi in
gioco( 115 ). La sperimentazione, in tal senso, richiederà l’autorizzazione
dei genitori biologici; potrà essere effettuata in centri sanitari autorizzati
e soltanto su preembrioni che non abbiano superato i quattordici giorni
di sviluppo; andrà realizzata sulla base di un progetto autorizzato dalle
autorità sanitarie competenti.
Il compimento di una sperimentazione in violazione delle predette
condizioni di legittimità èqualificata come infrazione amministrativa molto
grave (art. 15, c., n. 4) e, in quanto tale, è punita con la multa da 10.001 a
un milione di euro.
Prendendo come modello la Ley 14/2006, quindi, si potrebbe costruire
anche in Italia, de lege ferenda, un modello di legittimazione flessibile,
fondato sulla costituzione di un organo ad hoc – composto da scienziati,
giuristi e bioeticisti –, che abbia la funzione di prendere in esame e
autorizzare i progetti di sperimentazione sugli embrioni soprannumerari,
per la cui effettuazione sarebbe comunque necessario il consenso parentale.
A tal fine, occorrerebbe stabilire un termine di tempo massimo per
la crioconservazione degli embrioni, scaduto il quale i genitori biologici andrebbero
consultati per decidere se procedere all’impianto in utero o se destinare
alla ricerca gli embrioni congelati, comunque destinati a perire in
assenza del predetto impianto.
Le scriminanti procedurali consistono in procedimenti amministrativi
volti ad accertare i presupposti di sicurezza di un certo fatto, così da qualificarlo,
in assenza di quei requisiti di legittimità, tipico (se di per sé lecito,
ma soggetto a limiti amministrativi da rispettare) o antigiuridico (se di per
sé illecito ma autorizzabile in via amministrativa)( 116 ). Il ricorso a esse potrebbe,
dunque, costituire un mezzo essenziale per legittimare anche nel
nostro ordinamento la sperimentazione sugli embrioni soprannumerari
che si trovino in accertate condizioni di abbandono( 117 ) e che, in assenza
( 115 ) In tal senso, S. Penasa, La fragil rigidez de la ley italiana de reproducciòn asistida
contra la rigida flexibilidad del modelo español: contenido vs. procedimento,inRev. de Bioetica
e Der. 2010, n. 19, p. 6, secondo cui «La evoluciòn del procedimento normativo español parece
optar por una elaboraciòn procesal de los instrumentos de garantiàs y regulaciòn del
àmbito biojuridico mediante un sistema basado en la complementariedad entre poder representativo
y competenccia tècnica»
( 116 ) Cfr. M. Donini, Il volto attuale dell’illecito penale, op. cit., p. 28; Id., Antigiuridicità
e giustificazione oggi. Una ‘‘nuova’’ dogmatica, o solo una critica, per il diritto penale
moderno?, inRiv. it. dir. e proc. pen. 2009, p. 1671-1672. Secondo l’A., in ambito bioetico,
le scriminanti procedurali dovrebbero considerarsi come elementi esterni al fatto tipico, e
quindi come vere e proprie cause di giustificazione.
( 117 ) In questi termini si è espresso M. Donini, Il caso Welby e le tentazioni pericolose
di uno ‘‘spazio libero dal diritto’’, inCass. Pen. 2007, p. 908: « Che sia un aborto, una sperimentazione
su embrioni o l’effettuazione di una terapia sperimentale o la pratica di forme