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L’INDICE PENALE, 1/2011
rente nella direzione di un contemperamento di interessi, in quanto la valorizzazione
del principio di protezione della salute come interesse della
collettività (art. 32 Cost.) determinerebbe soltanto il sacrificio di embrioni
privi di una realistica prospettiva di sviluppo»( 107 ).
Per dimostrare quanto possa essere ragionevole la scelta di legittimare,
a livello normativo, la sperimentazione attuata su questa particolare tipologia
di embrioni, sarebbe utile prospettare un’analisi comparatistica con
quanto disposto a tal proposito in seno all’ordinamento spagnolo, dove è
possibile riscontrare una serie di leggi in materia, succedutesi sulla base
di interventi di riforma volti a rendere sempre più flessibile la disciplina
della procreazione medicalmente assistita e della sperimentazione sugli embrioni
umani.
Anzitutto va premesso che, a differenza del nostro ordinamento, dove
manca una definizione dell’embrione, la legge spagnola si è prodigata a distinguere
tra embrione e preembrione, stabilendo che si intende per
preembrione «il gruppo di cellule risultanti dalla divisione progressiva dell’ovocita
fino al quattordicesimo giorno dalla fecondazione» (art. 1, comma
2 della Ley 14/2006)( 108 ).
Sebbene già con la prima legislazione, la Ley 35/’88( 109 ), fosse stata
legittimata la sperimentazione per fini non diagnostici sui preembrioni
non vitali (art. 15, comma 3)( 110 ) – che di fatto consentiva la ricerca sulle
( 107 ) S. Canestrari, Procreazione assistita: limiti e sanzioni, op. cit., p. 422. Cfr., nell’ambito
della dottrina giuridica extrapenale, anche G. Baldini, Libertà procreativa e fecondazione
artificiale, op. cit., p. 81 ss.; 84. Secondo l’A., «La completa indifferenza e insensibilità
alle esigenze individuali e collettive sottese all’attività di ricerca scientifica proprio in
quei settori quali la terapia genica e l’impiego delle cellule staminali embrionali, che a torto
o a ragione la comunità medico scientifica ritiene fra i più promettenti per la cura di numerose
e gravi patologie, costituisce un ulteriore e importante limite della disposizione in esame».
( 108 ) In termini similari si era già espressa la legislazione precedente alla riforma.
( 109 ) Ley 35/1988, de 22 noviembre, sobre tecnicas de reproducciòn asistida, in http://
noticias.juridicas.com
( 110 ) Secondo parte della dottrina, il concetto di ‘‘vitalità’’ presenta un significato ambiguo:
in tal senso Y. Gomez Sanchez, El derecho a la reproducción humana, Marcial Pons,
Ediciones juridicas, Madrid 1994, p. 148; nonché M.Iacometti, La procreazione medicalmente
assistita nell’ordinamento spagnolo, op. cit., p. 69; J. Garcìa Gonzales, Lìmites penales
a los ultimo avances de la ingenieria genética aplicada al ser humano, Edersa, Madrid
2001, p. 70 ss., che critica la nozione, in quanto suscettibile di dar luogo a una violazione
del principio della dignità umana. Sulla nozione di ‘‘vitalità’’ si è pronunciato il Tribunale
Costituzionale spagnolo con due sentenze, 212/’96 e 116/’99, nelle quali ha affermato che
tale concetto allude alla capacità del preembrione di svilupparsi in un essere umano adulto.
Secondo alcuni, con le sue pronunce il Tribunale avrebbe accolto una concezione biologica
di ‘‘vitalità’’, intesa come capacità fisiologica di attuare un procedimento di suddivisione cellulare:
così P.L. Copello, Clonaciòn no reproductiva y protecciòn jurìdica del embriòn: respuestas
desde el ordenamiento punitivo, inRev. Pen. 2004, p. 130. Per una concezione funzionale,
volta a considerare come ‘‘non vitali’’ persino quei preembrioni soprannumerari i